การแก้ไขเพิ่มเติมพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานที่เชื่อถือได้ของเนเธอร์แลนด์และการจัดหาภูมิลำเนาบวก

ในช่วงหลายปีที่ผ่านมาภาคความไว้วางใจของเนเธอร์แลนด์กลายเป็นภาคส่วนที่มีการควบคุมอย่างเข้มงวด สำนักงานทรัสต์ในเนเธอร์แลนด์อยู่ภายใต้การดูแลอย่างเข้มงวด เหตุผลก็คือในที่สุดหน่วยงานกำกับดูแลก็เข้าใจและตระหนักว่าสำนักงานทรัสต์มีความเสี่ยงสูงที่จะเข้าไปเกี่ยวข้องกับการฟอกเงินหรือดำเนินธุรกิจกับบุคคลที่ฉ้อโกง เพื่อให้สามารถกำกับดูแลสำนักงานที่เชื่อถือได้และเพื่อควบคุมภาคส่วนนี้พระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานของ Dutch Trust (Wtt) มีผลบังคับใช้ในปี 2004 บนพื้นฐานของกฎหมายนี้สำนักงานทรัสต์ต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดหลายประการเพื่อให้สามารถ ดำเนินกิจกรรมของพวกเขา เมื่อเร็ว ๆ นี้ยังมีการประกาศใช้การแก้ไข Wtt อีกครั้งซึ่งมีผลบังคับใช้ในวันที่ 1 มกราคม 2019 การแก้ไขกฎหมายนี้รวมถึงสิ่งอื่น ๆ ที่นิยามของผู้ให้บริการภูมิลำเนาตาม Wtt ได้กว้างขึ้น อันเป็นผลมาจากการแก้ไขนี้ทำให้สถาบันต่างๆตกอยู่ในขอบเขตของ Wtt มากขึ้นซึ่งอาจส่งผลกระทบที่สำคัญต่อสถาบันเหล่านี้ ในบทความนี้จะอธิบายถึงสิ่งที่การแก้ไข Wtt เกี่ยวข้องกับการจัดหาภูมิลำเนาและผลทางปฏิบัติของการแก้ไขอยู่ในพื้นที่นี้อย่างไร

พระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานทรัสต์แห่งดัตช์ฉบับแก้ไขใหม่และการจัดหาภูมิลำเนาบวก

1. ภูมิหลังของพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงาน Dutch Trust

 สำนักงานทรัสต์คือนิติบุคคล บริษัท หรือบุคคลธรรมดาที่ให้บริการความน่าเชื่อถืออย่างมืออาชีพหรือเชิงพาณิชย์อย่างน้อยหนึ่งอย่างโดยมีหรือไม่มีนิติบุคคลหรือ บริษัท อื่น ๆ ตามที่ระบุชื่อ Wtt ไว้แล้วสำนักงานทรัสต์จะอยู่ภายใต้การกำกับดูแล ผู้มีอำนาจกำกับดูแลคือธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ หากไม่มีใบอนุญาตจากธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์สำนักงานทรัสต์จะไม่ได้รับอนุญาตให้ดำเนินการจากสำนักงานในเนเธอร์แลนด์ Wtt รวมถึงในหัวข้ออื่น ๆ คำจำกัดความของสำนักงานความไว้วางใจและข้อกำหนดที่สำนักงานที่เชื่อถือในเนเธอร์แลนด์ต้องปฏิบัติตามเพื่อขอใบอนุญาต Wtt แบ่งประเภทของบริการความน่าเชื่อถือห้าประเภท องค์กรที่ให้บริการเหล่านี้ถูกกำหนดให้เป็นสำนักงานที่เชื่อถือได้และต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt สิ่งนี้เกี่ยวข้องกับบริการต่อไปนี้:

  • เป็นกรรมการหรือหุ้นส่วนของบุคคลตามกฎหมายหรือ บริษัท
  • การให้ที่อยู่หรือที่อยู่ทางไปรษณีย์พร้อมกับการให้บริการเพิ่มเติม (การจัดหาภูมิลำเนาบวก)
  • การใช้ บริษัท ท่อร้อยสายเพื่อประโยชน์ของลูกค้า
  • การขายหรือการไกล่เกลี่ยในการขายนิติบุคคล
  • ทำหน้าที่เป็นผู้จัดการมรดก

ทางการเนเธอร์แลนด์มีเหตุผลหลายประการในการแนะนำ Wtt ก่อนที่จะมีการเปิดตัว Wtt ภาคความไว้วางใจยังไม่ได้รับการแมปหรือแทบจะไม่ได้รับการแมปโดยเฉพาะอย่างยิ่งในเรื่องของสำนักงานทรัสต์ขนาดเล็กกลุ่มใหญ่ การแนะนำการกำกับดูแลสามารถทำให้มุมมองที่ดีขึ้นของภาคความไว้วางใจได้ เหตุผลประการที่สองในการแนะนำ Wtt คือองค์กรระหว่างประเทศเช่น Financial Action Task Force ชี้ให้เห็นถึงความเสี่ยงที่เพิ่มขึ้นสำหรับสำนักงานทรัสต์ที่จะเข้ามาเกี่ยวข้องกับการฟอกเงินและการหลีกเลี่ยงทางการคลัง ตามที่องค์กรเหล่านี้ระบุว่ามีความเสี่ยงด้านความสมบูรณ์ในภาคความไว้วางใจที่ต้องจัดการได้โดยใช้กฎระเบียบและการกำกับดูแล สถาบันระหว่างประเทศเหล่านี้ยังแนะนำมาตรการต่างๆรวมถึงหลักการรู้จักลูกค้าของคุณซึ่งมุ่งเน้นไปที่การดำเนินธุรกิจที่ไม่หยุดชะงักและสำนักงานที่ไว้วางใจจำเป็นต้องทราบว่าพวกเขาดำเนินธุรกิจกับใคร มีวัตถุประสงค์เพื่อป้องกันไม่ให้ธุรกิจนั้นดำเนินการกับบุคคลที่ฉ้อโกงหรืออาชญากร เหตุผลสุดท้ายในการแนะนำ Wtt คือการควบคุมตนเองเกี่ยวกับสำนักงานความไว้วางใจในเนเธอร์แลนด์ไม่ได้รับการพิจารณาว่าเพียงพอ สำนักงานความไว้วางใจบางแห่งไม่ได้อยู่ภายใต้กฎเดียวกันเนื่องจากสำนักงานทั้งหมดไม่ได้รวมกันในสาขาหรือองค์กรวิชาชีพ ยิ่งไปกว่านั้นหน่วยงานกำกับดูแลที่สามารถรับรองการบังคับใช้กฎหายไป [1] จากนั้น Wtt ทำให้มั่นใจได้ว่ามีการจัดตั้งกฎระเบียบที่ชัดเจนเกี่ยวกับสำนักงานความไว้วางใจและปัญหาดังกล่าวได้รับการแก้ไขแล้ว

2. ความหมายของการให้บริการแบบภูมิลำเนาบวก

 นับตั้งแต่การเปิดตัว Wtt ในปี 2004 มีการแก้ไขกฎหมายนี้เป็นประจำ เมื่อวันที่ 6 พฤศจิกายน 2018 วุฒิสภาเนเธอร์แลนด์มีมติรับรองการแก้ไข Wtt. ด้วยพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงาน Dutch Trust ใหม่ 2018 (Wtt 2018) ซึ่งมีผลบังคับใช้ในวันที่ 1 มกราคม 2019 ข้อกำหนดที่สำนักงานที่เชื่อถือได้ต้องปฏิบัติตามได้เข้มงวดขึ้นและหน่วยงานกำกับดูแลมีวิธีการบังคับใช้มากขึ้น การเปลี่ยนแปลงนี้ได้ขยายแนวคิดของ 'การให้ภูมิลำเนาบวก' ภายใต้ Wtt แบบเก่าบริการต่อไปนี้ถือเป็นบริการที่เชื่อถือได้: การจัดหาที่อยู่สำหรับนิติบุคคลร่วมกับการให้บริการเพิ่มเติม. เรียกอีกอย่างว่าไฟล์ การจัดหาภูมิลำเนาบวก.

ก่อนอื่นสิ่งสำคัญคือต้องเข้าใจว่าการจัดหาภูมิลำเนานั้นเกี่ยวข้องกับอะไร ตาม Wtt ข้อกำหนดของภูมิลำเนาคือ การให้ที่อยู่ทางไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมตามคำสั่งซื้อหรือนิติบุคคล บริษัท หรือบุคคลธรรมดาที่ไม่ได้อยู่ในกลุ่มเดียวกับผู้ให้บริการที่อยู่. หากหน่วยงานที่ให้ที่อยู่ดำเนินการบริการเพิ่มเติมนอกเหนือจากข้อกำหนดนี้เราจะพูดถึงการจัดหาภูมิลำเนาบวก กิจกรรมเหล่านี้ถือเป็นบริการที่ไว้วางใจตาม วท.บ. บริการเพิ่มเติมต่อไปนี้เกี่ยวข้องภายใต้ Wtt แบบเก่า:

  • ให้คำแนะนำหรือให้ความช่วยเหลือด้านกฎหมายส่วนตัวยกเว้นการดำเนินกิจกรรมต้อนรับ
  • ให้คำแนะนำด้านภาษีหรือดูแลการคืนภาษีและบริการที่เกี่ยวข้อง
  • ดำเนินกิจกรรมเกี่ยวกับการจัดทำการประเมินหรือการตรวจสอบบัญชีประจำปีหรือการดำเนินการบริหาร
  • การสรรหากรรมการสำหรับนิติบุคคลหรือ บริษัท
  • กิจกรรมเพิ่มเติมอื่น ๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครองทั่วไป

การจัดหาภูมิลำเนาร่วมกับการให้บริการเพิ่มเติมอย่างใดอย่างหนึ่งดังกล่าวข้างต้นถือเป็นบริการที่ไว้วางใจภายใต้ Wtt เดิม องค์กรที่ให้บริการแบบผสมผสานนี้ต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt.

ภายใต้ Wtt 2018 บริการเพิ่มเติมได้รับการปรับเปลี่ยนเล็กน้อย ตอนนี้เกี่ยวข้องกับกิจกรรมต่อไปนี้:

  • การให้คำแนะนำทางกฎหมายหรือการให้ความช่วยเหลือยกเว้นการดำเนินกิจกรรมต้อนรับ
  • การดูแลการสำแดงภาษีและบริการที่เกี่ยวข้อง
  • ดำเนินกิจกรรมเกี่ยวกับการจัดทำการประเมินหรือการตรวจสอบบัญชีประจำปีหรือการดำเนินการบริหาร
  • การสรรหากรรมการสำหรับนิติบุคคลหรือ บริษัท
  • กิจกรรมเพิ่มเติมอื่น ๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครองทั่วไป

เป็นที่ชัดเจนว่าบริการเพิ่มเติมภายใต้ Wtt 2018 ไม่ได้เบี่ยงเบนไปจากบริการเพิ่มเติมภายใต้ Wtt แบบเก่ามากนัก คำจำกัดความของการให้คำแนะนำภายใต้ข้อแรกนั้นขยายออกไปเล็กน้อยและการให้คำแนะนำด้านภาษีจะไม่อยู่ในความหมาย แต่อย่างอื่นก็เกี่ยวข้องกับบริการเพิ่มเติมที่เหมือนกัน

อย่างไรก็ตามเมื่อเปรียบเทียบ Wtt 2018 กับ Wtt แบบเก่าจะเห็นการเปลี่ยนแปลงครั้งใหญ่ในเรื่องการจัดหาภูมิลำเนาบวก ตามมาตรา 3 วรรค 4 อนุวัฒน์ 2018 ห้ามมิให้ดำเนินกิจกรรมโดยไม่ได้รับอนุญาตตามกฎหมายนี้ซึ่งมุ่งเป้าไปที่ทั้งการจัดหาที่อยู่ไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมตามที่อ้างถึงในส่วน b ของคำจำกัดความของบริการด้านความไว้วางใจและในการให้บริการเพิ่มเติมตามที่อ้างถึงในส่วนนั้นเพื่อประโยชน์ของบุคคลธรรมดานิติบุคคลหรือ บริษัท เดียวกัน[2]

ข้อห้ามนี้เกิดขึ้นเนื่องจากการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติมมักเป็น แยกกันในทางปฏิบัติซึ่งหมายความว่าบริการเหล่านี้ไม่ได้ดำเนินการโดยฝ่ายเดียวกัน แต่ฝ่ายหนึ่งดำเนินการบริการเพิ่มเติมจากนั้นนำลูกค้าติดต่อกับบุคคลอื่นที่มีภูมิลำเนา เนื่องจากการดำเนินการของบริการเพิ่มเติมและการจัดหาภูมิลำเนาไม่ได้ดำเนินการโดยฝ่ายเดียวกันโดยหลักการแล้วเราจึงไม่พูดถึงบริการที่ไว้วางใจตาม Wtt เดิม การแยกบริการเหล่านี้จึงไม่จำเป็นต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt เดิมและข้อผูกมัดในการได้รับใบอนุญาตนี้จึงหลีกเลี่ยงได้ เพื่อป้องกันการแยกบริการความไว้วางใจนี้ในอนาคตข้อห้ามได้รวมอยู่ในบทความ 3 ย่อหน้าที่ 4 ย่อยข Wtt 2018

3. ผลทางปฏิบัติของการห้ามแยกบริการที่ไว้วางใจ

ตาม Wtt เก่ากิจกรรมของผู้ให้บริการที่แยกการจัดหาภูมิลำเนาและการดำเนินกิจกรรมเพิ่มเติมและการให้บริการเหล่านี้ดำเนินการโดยฝ่ายต่างๆไม่อยู่ในความหมายของบริการที่ไว้วางใจ อย่างไรก็ตามด้วยข้อห้ามจากข้อ 3 วรรค 4 อนุวัฒน์ 2018 ยังห้ามมิให้ฝ่ายที่แยกบริการที่ไว้วางใจดำเนินกิจกรรมดังกล่าวโดยไม่ได้รับอนุญาต สิ่งนี้หมายถึงบุคคลที่ต้องการดำเนินกิจกรรมในลักษณะนี้ต่อไปต้องได้รับใบอนุญาตและอยู่ภายใต้การดูแลของธนาคารแห่งชาติเนเธอร์แลนด์ด้วย

ข้อห้ามดังกล่าวกำหนดให้ผู้ให้บริการจัดหาบริการที่เชื่อถือได้ตาม Wtt 2018 เมื่อพวกเขาดำเนินกิจกรรมที่มุ่งเป้าไปที่ทั้งการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติม ดังนั้นผู้ให้บริการไม่ได้รับอนุญาตให้ดำเนินการบริการเพิ่มเติมและนำลูกค้าของตนติดต่อกับบุคคลอื่นที่มีภูมิลำเนาโดยไม่ได้รับใบอนุญาตตาม Wtt นอกจากนี้ผู้ให้บริการคือ ไม่ได้รับอนุญาตให้ทำหน้าที่เป็นตัวกลางโดยการนำลูกค้าไปติดต่อกับฝ่ายต่างๆที่สามารถจัดหาภูมิลำเนาและให้บริการเพิ่มเติมได้โดยไม่ได้รับอนุญาต[3] แม้กระทั่งในกรณีที่ตัวกลางนี้ไม่ได้จัดหาภูมิลำเนาเองหรือให้บริการเพิ่มเติม

4. การอ้างอิงลูกค้าไปยังผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา

ในทางปฏิบัติมักจะมีฝ่ายที่ให้บริการเพิ่มเติมและส่งต่อลูกค้าไปยังผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา ในทางกลับกันสำหรับการอ้างอิงนี้ผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนามักจะจ่ายค่าคอมมิชชั่นให้กับฝ่ายที่อ้างถึงลูกค้า อย่างไรก็ตามตาม Wtt 2018 ไม่อนุญาตอีกต่อไปว่าผู้ให้บริการร่วมมือและจงใจแยกบริการของตนเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt เมื่อองค์กรให้บริการเพิ่มเติมสำหรับลูกค้าจะไม่ได้รับอนุญาตให้ส่งต่อลูกค้าเหล่านี้ไปยังผู้ให้บริการเฉพาะในภูมิลำเนา ซึ่งหมายความว่ามีความร่วมมือระหว่างฝ่ายต่างๆที่มีเป้าหมายเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt ยิ่งไปกว่านั้นเมื่อได้รับค่าคอมมิชชั่นสำหรับการอ้างอิงจะเห็นได้ชัดว่ามีความร่วมมือระหว่างฝ่ายต่างๆที่แยกบริการความไว้วางใจ

บทความที่เกี่ยวข้องจาก Wtt พูดเกี่ยวกับการปฏิบัติกิจกรรม มุ่งเป้าไปที่ ทั้งการให้ที่อยู่ไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมและการให้บริการเพิ่มเติม บันทึกการแก้ไขหมายถึง นำลูกค้าในการติดต่อ กับฝ่ายต่างๆ [4] Wtt 2018 เป็นกฎหมายใหม่ดังนั้นในขณะนี้ยังไม่มีการพิจารณาคดีเกี่ยวกับกฎหมายนี้ นอกจากนี้วรรณกรรมที่เกี่ยวข้องจะกล่าวถึงการเปลี่ยนแปลงที่กฎหมายนี้เกี่ยวข้องเท่านั้น ซึ่งหมายความว่าในขณะนี้ยังไม่มีความชัดเจนว่ากฎหมายจะมีผลในทางปฏิบัติอย่างไร ด้วยเหตุนี้เราจึงไม่ทราบว่าในขณะนี้การกระทำใดที่อยู่ภายใต้คำจำกัดความของ 'มุ่งเป้าไปที่' และ 'การติดต่อกับ' ดังนั้นในขณะนี้จึงไม่สามารถบอกได้ว่าการกระทำใดอยู่ภายใต้ข้อห้ามของข้อ 3 วรรค 4 ย่อยข Wtt 2018 อย่างไรก็ตามเป็นที่แน่นอนว่านี่เป็นมาตราส่วนแบบเลื่อน การอ้างถึงผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนาและการได้รับค่าคอมมิชชั่นสำหรับการอ้างอิงเหล่านี้ถือเป็นการพาลูกค้าติดต่อกับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ การแนะนำผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนาที่มีประสบการณ์ที่ดีก่อให้เกิดความเสี่ยงแม้ว่าโดยหลักการแล้วลูกค้าจะไม่ได้อ้างถึงโดยตรงกับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ก็ตาม อย่างไรก็ตามในกรณีนี้มีการกล่าวถึงผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนาที่ลูกค้าสามารถติดต่อได้ มีโอกาสที่ดีที่จะถูกมองว่าเป็น "การนำลูกค้าติดต่อ" กับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ ท้ายที่สุดแล้วในกรณีนี้ลูกค้าไม่จำเป็นต้องใช้ความพยายามใด ๆ ในการค้นหาผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ ยังคงเป็นคำถามว่าเราพูดถึง 'การนำลูกค้าติดต่อด้วย' หรือไม่เมื่อลูกค้าถูกอ้างถึงในหน้าการค้นหาของ Google เนื่องจากในการดำเนินการดังกล่าวไม่มีการแนะนำผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา แต่สถาบันจะให้ชื่อผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาแก่ลูกค้า เพื่อที่จะชี้แจงว่าการกระทำใดอยู่ในขอบเขตของข้อห้ามนั้นจะต้องมีการพัฒนาบทบัญญัติทางกฎหมายเพิ่มเติมในกฎหมายกรณี

5 ข้อสรุป

เป็นที่ชัดเจนว่า Wtt 2018 อาจมีผลกระทบที่สำคัญสำหรับฝ่ายที่ให้บริการเพิ่มเติมและในขณะเดียวกันก็แนะนำลูกค้าของตนไปยังบุคคลอื่นที่สามารถจัดหาภูมิลำเนาได้ ภายใต้ Wtt แบบเก่าสถาบันเหล่านี้ไม่ได้อยู่ในขอบเขตของ Wtt ดังนั้นจึงไม่จำเป็นต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt อย่างไรก็ตามเนื่องจาก Wtt 2018 มีผลบังคับใช้จึงมีข้อห้ามในการแยกบริการความไว้วางใจ จากนี้ไปสถาบันที่ดำเนินกิจกรรมที่เน้นทั้งการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติมจะอยู่ในขอบเขตของ Wtt และจำเป็นต้องได้รับใบอนุญาตตามกฎหมายนี้ ในทางปฏิบัติมีหลายองค์กรที่ให้บริการเพิ่มเติมจากนั้นแนะนำลูกค้าของตนไปยังผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ สำหรับลูกค้าแต่ละรายที่พวกเขาแนะนำพวกเขาจะได้รับค่าคอมมิชชั่นจากผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนา อย่างไรก็ตามตั้งแต่ Wtt 2018 มีผลบังคับใช้จึงไม่ได้รับอนุญาตให้ผู้ให้บริการร่วมมือและจงใจแยกบริการเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt อีกต่อไป องค์กรที่ทำงานบนพื้นฐานนี้จึงควรพิจารณากิจกรรมของตนอย่างจริงจัง องค์กรเหล่านี้มีสองทางเลือก: พวกเขาปรับเปลี่ยนกิจกรรมของตนหรืออยู่ภายใต้ขอบเขตของ Wtt ดังนั้นจึงต้องมีใบอนุญาตและอยู่ภายใต้การกำกับดูแลของธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์

ติดต่อเรา

หากคุณมีคำถามหรือความคิดเห็นหลังจากอ่านบทความนี้โปรดติดต่อนาย Maxim Hodak ทนายความที่ Law & More ทาง maxim.hodak@lawandmore.nl หรือ mr. Tom Meevis ทนายความของ Law & More ทาง tom.meevis@lawandmore.nl หรือโทร +31 (0) 40-3690680

 

[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren ใน Nederland, ดีเวนเตอร์: Wolters Kluwer Nederland 2004

[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

เเชร์