การแก้ไขเพิ่มเติมพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานที่เชื่อถือได้ของเนเธอร์แลนด์และการจัดหาภูมิลำเนาบวก

ในช่วงหลายปีที่ผ่านมาภาคความไว้วางใจของเนเธอร์แลนด์กลายเป็นภาคส่วนที่มีการควบคุมอย่างเข้มงวด สำนักงานทรัสต์ในเนเธอร์แลนด์อยู่ภายใต้การดูแลอย่างเข้มงวด เหตุผลก็คือในที่สุดหน่วยงานกำกับดูแลก็เข้าใจและตระหนักว่าสำนักงานทรัสต์มีความเสี่ยงสูงที่จะเข้าไปเกี่ยวข้องกับการฟอกเงินหรือดำเนินธุรกิจกับบุคคลที่ฉ้อโกง เพื่อให้สามารถกำกับดูแลสำนักงานที่เชื่อถือได้และเพื่อควบคุมภาคส่วนนี้พระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานของ Dutch Trust (Wtt) มีผลบังคับใช้ในปี 2004 บนพื้นฐานของกฎหมายนี้สำนักงานทรัสต์ต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดหลายประการเพื่อให้สามารถ ดำเนินกิจกรรมของพวกเขา เมื่อเร็ว ๆ นี้ยังมีการประกาศใช้การแก้ไข Wtt อีกครั้งซึ่งมีผลบังคับใช้ในวันที่ 1 มกราคม 2019 การแก้ไขกฎหมายนี้รวมถึงสิ่งอื่น ๆ ที่นิยามของผู้ให้บริการภูมิลำเนาตาม Wtt ได้กว้างขึ้น อันเป็นผลมาจากการแก้ไขนี้ทำให้สถาบันต่างๆตกอยู่ในขอบเขตของ Wtt มากขึ้นซึ่งอาจส่งผลกระทบที่สำคัญต่อสถาบันเหล่านี้ ในบทความนี้จะอธิบายถึงสิ่งที่การแก้ไข Wtt เกี่ยวข้องกับการจัดหาภูมิลำเนาและผลทางปฏิบัติของการแก้ไขอยู่ในพื้นที่นี้อย่างไร

พระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานทรัสต์แห่งดัตช์ฉบับแก้ไขใหม่และการจัดหาภูมิลำเนาบวก

1. ภูมิหลังของพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงาน Dutch Trust

 สำนักงานทรัสต์คือนิติบุคคล บริษัท หรือบุคคลธรรมดาที่ให้บริการความน่าเชื่อถืออย่างมืออาชีพหรือเชิงพาณิชย์อย่างน้อยหนึ่งอย่างโดยมีหรือไม่มีนิติบุคคลหรือ บริษัท อื่น ๆ ตามที่ระบุชื่อ Wtt ไว้แล้วสำนักงานทรัสต์จะอยู่ภายใต้การกำกับดูแล ผู้มีอำนาจกำกับดูแลคือธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ หากไม่มีใบอนุญาตจากธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์สำนักงานทรัสต์จะไม่ได้รับอนุญาตให้ดำเนินการจากสำนักงานในเนเธอร์แลนด์ Wtt รวมถึงในหัวข้ออื่น ๆ คำจำกัดความของสำนักงานความไว้วางใจและข้อกำหนดที่สำนักงานที่เชื่อถือในเนเธอร์แลนด์ต้องปฏิบัติตามเพื่อขอใบอนุญาต Wtt แบ่งประเภทของบริการความน่าเชื่อถือห้าประเภท องค์กรที่ให้บริการเหล่านี้ถูกกำหนดให้เป็นสำนักงานที่เชื่อถือได้และต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt สิ่งนี้เกี่ยวข้องกับบริการต่อไปนี้:

  • เป็นกรรมการหรือหุ้นส่วนของบุคคลตามกฎหมายหรือ บริษัท
  • การให้ที่อยู่หรือที่อยู่ทางไปรษณีย์พร้อมกับการให้บริการเพิ่มเติม (การจัดหาภูมิลำเนาบวก)
  • การใช้ บริษัท ท่อร้อยสายเพื่อประโยชน์ของลูกค้า
  • การขายหรือการไกล่เกลี่ยในการขายนิติบุคคล
  • ทำหน้าที่เป็นผู้จัดการมรดก

ทางการเนเธอร์แลนด์มีเหตุผลหลายประการในการแนะนำ Wtt ก่อนที่จะมีการเปิดตัว Wtt ภาคความไว้วางใจไม่ได้มีการทำแผนที่หรือแทบจะไม่ได้รับการแมปโดยเฉพาะอย่างยิ่งในเรื่องของสำนักงานทรัสต์ขนาดเล็กกลุ่มใหญ่ การแนะนำการกำกับดูแลสามารถทำให้มุมมองที่ดีขึ้นของภาคความไว้วางใจได้ เหตุผลประการที่สองในการแนะนำ Wtt คือองค์กรระหว่างประเทศเช่น Financial Action Task Force ชี้ให้เห็นถึงความเสี่ยงที่เพิ่มขึ้นสำหรับสำนักงานทรัสต์ที่จะเข้าไปเกี่ยวข้องกับการฟอกเงินและการหลีกเลี่ยงทางการคลัง จากข้อมูลขององค์กรเหล่านี้พบว่ามีความเสี่ยงด้านความสมบูรณ์ในภาคความไว้วางใจที่ต้องจัดการได้โดยใช้กฎระเบียบและการกำกับดูแล สถาบันระหว่างประเทศเหล่านี้ยังแนะนำมาตรการต่างๆรวมถึงหลักการรู้จักลูกค้าของคุณซึ่งมุ่งเน้นไปที่การดำเนินธุรกิจที่ไม่หยุดชะงักและสำนักงานที่ไว้วางใจจำเป็นต้องทราบว่าพวกเขาดำเนินธุรกิจกับใคร มีวัตถุประสงค์เพื่อป้องกันไม่ให้ธุรกิจนั้นดำเนินการกับบุคคลที่ฉ้อโกงหรืออาชญากร เหตุผลสุดท้ายในการแนะนำ Wtt คือการควบคุมตนเองในเรื่องสำนักงานความไว้วางใจในเนเธอร์แลนด์นั้นไม่เพียงพอ สำนักงานความไว้วางใจบางแห่งไม่ได้อยู่ภายใต้กฎเดียวกันเนื่องจากสำนักงานทั้งหมดไม่ได้รวมกันในสาขาหรือองค์กรวิชาชีพ ยิ่งไปกว่านั้นหน่วยงานกำกับดูแลที่สามารถรับรองการบังคับใช้กฎหายไป[1] จากนั้น Wtt ทำให้มั่นใจได้ว่ามีการกำหนดระเบียบที่ชัดเจนเกี่ยวกับสำนักงานความไว้วางใจและปัญหาดังกล่าวได้รับการแก้ไขแล้ว

2. ความหมายของการให้บริการแบบภูมิลำเนาบวก

 Since the introduction of the Wtt in 2004, there have been regular amendments to this law. On November 6, 2018, the Dutch Senate adopted a new amendment to the Wtt. With the new Dutch Trust office supervision act 2018 (Wtt 2018), which entered into force on January 1, 2019, the requirements that trust offices have to meet have become stricter and the supervisory authority has more enforcement means available. This change has, among others, extended the concept of ‘providing of domicile plus’.  Under the old Wtt the following service was considered a trust service: การจัดหาที่อยู่สำหรับนิติบุคคลร่วมกับการให้บริการเพิ่มเติม. เรียกอีกอย่างว่าไฟล์ การจัดหาภูมิลำเนาบวก.

ก่อนอื่นสิ่งสำคัญคือต้องเข้าใจว่าการจัดหาภูมิลำเนานั้นเกี่ยวข้องกับอะไร ตาม Wtt ข้อกำหนดของภูมิลำเนาคือ การให้ที่อยู่ทางไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมตามคำสั่งซื้อหรือนิติบุคคล บริษัท หรือบุคคลธรรมดาที่ไม่ได้อยู่ในกลุ่มเดียวกับผู้ให้บริการที่อยู่. หากหน่วยงานที่ให้ที่อยู่ดำเนินการบริการเพิ่มเติมนอกเหนือจากข้อกำหนดนี้เราจะพูดถึงการจัดหาภูมิลำเนาบวก กิจกรรมเหล่านี้ถือเป็นบริการที่ไว้วางใจตาม วท.บ. บริการเพิ่มเติมต่อไปนี้เกี่ยวข้องภายใต้ Wtt แบบเก่า:

  • ให้คำแนะนำหรือให้ความช่วยเหลือด้านกฎหมายส่วนตัวยกเว้นการดำเนินกิจกรรมต้อนรับ
  • ให้คำแนะนำด้านภาษีหรือดูแลการคืนภาษีและบริการที่เกี่ยวข้อง
  • ดำเนินกิจกรรมเกี่ยวกับการจัดทำการประเมินหรือการตรวจสอบบัญชีประจำปีหรือการดำเนินการบริหาร
  • การสรรหากรรมการสำหรับนิติบุคคลหรือ บริษัท
  • กิจกรรมเพิ่มเติมอื่น ๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครองทั่วไป

การจัดหาภูมิลำเนาร่วมกับการให้บริการเพิ่มเติมอย่างใดอย่างหนึ่งดังกล่าวข้างต้นถือเป็นบริการที่ไว้วางใจภายใต้ Wtt เดิม องค์กรที่ให้บริการแบบผสมผสานนี้ต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt.

ภายใต้ Wtt 2018 บริการเพิ่มเติมได้รับการปรับเปลี่ยนเล็กน้อย ตอนนี้เกี่ยวข้องกับกิจกรรมต่อไปนี้:

  • การให้คำแนะนำทางกฎหมายหรือการให้ความช่วยเหลือยกเว้นการดำเนินกิจกรรมต้อนรับ
  • การดูแลการสำแดงภาษีและบริการที่เกี่ยวข้อง
  • ดำเนินกิจกรรมเกี่ยวกับการจัดทำการประเมินหรือการตรวจสอบบัญชีประจำปีหรือการดำเนินการบริหาร
  • การสรรหากรรมการสำหรับนิติบุคคลหรือ บริษัท
  • กิจกรรมเพิ่มเติมอื่น ๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครองทั่วไป

เป็นที่ชัดเจนว่าบริการเพิ่มเติมภายใต้ Wtt 2018 ไม่ได้เบี่ยงเบนไปจากบริการเพิ่มเติมภายใต้ Wtt แบบเก่ามากนัก คำจำกัดความของการให้คำแนะนำภายใต้ข้อแรกนั้นขยายออกไปเล็กน้อยและการให้คำแนะนำด้านภาษีจะไม่อยู่ในความหมาย แต่อย่างอื่นก็เกี่ยวข้องกับบริการเพิ่มเติมที่เหมือนกัน

อย่างไรก็ตามเมื่อเปรียบเทียบ Wtt 2018 กับ Wtt แบบเก่าจะเห็นการเปลี่ยนแปลงครั้งใหญ่ในเรื่องการจัดหาภูมิลำเนาบวก ตามมาตรา 3 วรรค 4 อนุวัฒน์ 2018 ห้ามมิให้ดำเนินกิจกรรมโดยไม่ได้รับอนุญาตตามกฎหมายนี้ซึ่งมุ่งเป้าไปที่ทั้งการจัดหาที่อยู่ไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมตามที่อ้างถึงในส่วน b ของคำจำกัดความของบริการด้านความไว้วางใจและในการให้บริการเพิ่มเติมตามที่อ้างถึงในส่วนนั้นเพื่อประโยชน์ของบุคคลธรรมดานิติบุคคลหรือ บริษัท เดียวกัน[2]

ข้อห้ามนี้เกิดขึ้นเนื่องจากการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติมมักเป็น แยกกันในทางปฏิบัติซึ่งหมายความว่าบริการเหล่านี้ไม่ได้ดำเนินการโดยฝ่ายเดียวกัน แต่ฝ่ายหนึ่งดำเนินการบริการเพิ่มเติมจากนั้นนำลูกค้าติดต่อกับบุคคลอื่นที่มีภูมิลำเนา เนื่องจากการดำเนินการของบริการเพิ่มเติมและการจัดหาภูมิลำเนาไม่ได้ดำเนินการโดยฝ่ายเดียวกันโดยหลักการแล้วเราจึงไม่พูดถึงบริการที่ไว้วางใจตาม Wtt เดิม การแยกบริการเหล่านี้จึงไม่จำเป็นต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt เดิมและข้อผูกมัดในการได้รับใบอนุญาตนี้จึงหลีกเลี่ยงได้ เพื่อป้องกันการแยกบริการความไว้วางใจนี้ในอนาคตข้อห้ามได้รวมอยู่ในบทความ 3 ย่อหน้าที่ 4 ย่อยข Wtt 2018

3. ผลทางปฏิบัติของการห้ามแยกบริการที่ไว้วางใจ

ตาม Wtt เก่ากิจกรรมของผู้ให้บริการที่แยกการจัดหาภูมิลำเนาและการดำเนินกิจกรรมเพิ่มเติมและการให้บริการเหล่านี้ดำเนินการโดยฝ่ายต่างๆไม่อยู่ในความหมายของบริการที่ไว้วางใจ อย่างไรก็ตามด้วยข้อห้ามจากข้อ 3 วรรค 4 อนุวัฒน์ 2018 ยังห้ามมิให้ฝ่ายที่แยกบริการที่ไว้วางใจดำเนินกิจกรรมดังกล่าวโดยไม่ได้รับอนุญาต สิ่งนี้หมายถึงบุคคลที่ต้องการดำเนินกิจกรรมในลักษณะนี้ต่อไปต้องได้รับใบอนุญาตและอยู่ภายใต้การดูแลของธนาคารแห่งชาติเนเธอร์แลนด์ด้วย

ข้อห้ามดังกล่าวกำหนดให้ผู้ให้บริการจัดหาบริการที่เชื่อถือได้ตาม Wtt 2018 เมื่อพวกเขาดำเนินกิจกรรมที่มุ่งเป้าไปที่ทั้งการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติม ดังนั้นผู้ให้บริการไม่ได้รับอนุญาตให้ดำเนินการบริการเพิ่มเติมและนำลูกค้าของตนติดต่อกับบุคคลอื่นที่มีภูมิลำเนาโดยไม่ได้รับใบอนุญาตตาม Wtt นอกจากนี้ผู้ให้บริการคือ ไม่ได้รับอนุญาตให้ทำหน้าที่เป็นตัวกลางโดยการนำลูกค้าไปติดต่อกับฝ่ายต่างๆที่สามารถจัดหาภูมิลำเนาและให้บริการเพิ่มเติมได้โดยไม่ได้รับอนุญาต[3] แม้จะเป็นกรณีที่ตัวกลางนี้ไม่ได้จัดหาภูมิลำเนาเองหรือให้บริการเพิ่มเติม

4. การอ้างอิงลูกค้าไปยังผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา

ในทางปฏิบัติมักจะมีฝ่ายที่ให้บริการเพิ่มเติมและส่งต่อลูกค้าไปยังผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา ในทางกลับกันสำหรับการอ้างอิงนี้ผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนามักจะจ่ายค่าคอมมิชชั่นให้กับฝ่ายที่อ้างถึงลูกค้า อย่างไรก็ตามตาม Wtt 2018 ไม่อนุญาตอีกต่อไปว่าผู้ให้บริการร่วมมือและจงใจแยกบริการของตนเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt เมื่อองค์กรให้บริการเพิ่มเติมสำหรับลูกค้าจะไม่ได้รับอนุญาตให้ส่งต่อลูกค้าเหล่านี้ไปยังผู้ให้บริการเฉพาะในภูมิลำเนา ซึ่งหมายความว่ามีความร่วมมือระหว่างฝ่ายต่างๆที่มีเป้าหมายเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt ยิ่งไปกว่านั้นเมื่อได้รับค่าคอมมิชชั่นสำหรับการอ้างอิงจะเห็นได้ชัดว่ามีความร่วมมือระหว่างฝ่ายต่างๆที่แยกบริการความไว้วางใจ

บทความที่เกี่ยวข้องจาก Wtt พูดเกี่ยวกับการปฏิบัติกิจกรรม มุ่งเป้าไปที่ ทั้งการให้ที่อยู่ไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมและการให้บริการเพิ่มเติม บันทึกการแก้ไขหมายถึง นำลูกค้าในการติดต่อ กับฝ่ายต่างๆ[4] Wtt 2018 เป็นกฎหมายใหม่ดังนั้นในขณะนี้ยังไม่มีการพิจารณาคดีเกี่ยวกับกฎหมายนี้ นอกจากนี้วรรณกรรมที่เกี่ยวข้องจะกล่าวถึงการเปลี่ยนแปลงที่กฎหมายนี้เกี่ยวข้องเท่านั้น ซึ่งหมายความว่าในขณะนี้ยังไม่มีความชัดเจนว่ากฎหมายจะมีผลในทางปฏิบัติอย่างไร ด้วยเหตุนี้เราจึงไม่ทราบว่าในขณะนี้การกระทำใดที่อยู่ในคำจำกัดความของ 'มุ่งเป้าไปที่' และ 'การติดต่อกับ' ดังนั้นในขณะนี้จึงไม่สามารถบอกได้ว่าการกระทำใดอยู่ภายใต้ข้อห้ามของข้อ 3 วรรค 4 ย่อยข Wtt 2018 อย่างไรก็ตามเป็นที่แน่นอนว่านี่เป็นมาตราส่วนแบบเลื่อน การอ้างถึงผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนาและการได้รับค่าคอมมิชชั่นสำหรับการอ้างอิงเหล่านี้ถือเป็นการพาลูกค้าติดต่อกับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ การแนะนำผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนาที่มีประสบการณ์ที่ดีก่อให้เกิดความเสี่ยงแม้ว่าโดยหลักการแล้วลูกค้าจะไม่ได้อ้างถึงโดยตรงกับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ก็ตาม อย่างไรก็ตามในกรณีนี้มีการกล่าวถึงผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนาที่ลูกค้าสามารถติดต่อได้ มีโอกาสที่ดีที่จะถูกมองว่าเป็น "การนำลูกค้าติดต่อ" กับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ ท้ายที่สุดแล้วในกรณีนี้ลูกค้าไม่จำเป็นต้องใช้ความพยายามใด ๆ ในการค้นหาผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ ยังคงเป็นคำถามว่าเราพูดถึง 'การนำลูกค้าติดต่อด้วย' หรือไม่เมื่อลูกค้าถูกอ้างถึงในหน้าการค้นหาของ Google เนื่องจากในการดำเนินการดังกล่าวไม่มีการแนะนำผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา แต่สถาบันจะให้ชื่อผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาแก่ลูกค้า เพื่อที่จะชี้แจงว่าการกระทำใดที่อยู่ในขอบเขตของข้อห้ามนั้นจะต้องมีการพัฒนาบทบัญญัติทางกฎหมายเพิ่มเติมในกฎหมายกรณี

5 ข้อสรุป

เป็นที่ชัดเจนว่า Wtt 2018 อาจมีผลกระทบที่สำคัญสำหรับฝ่ายที่ให้บริการเพิ่มเติมและในขณะเดียวกันก็แนะนำลูกค้าของตนไปยังบุคคลอื่นที่สามารถจัดหาภูมิลำเนาได้ ภายใต้ Wtt แบบเก่าสถาบันเหล่านี้ไม่ได้อยู่ในขอบเขตของ Wtt ดังนั้นจึงไม่จำเป็นต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt อย่างไรก็ตามเนื่องจาก Wtt 2018 มีผลบังคับใช้จึงมีข้อห้ามในการแยกบริการความไว้วางใจ จากนี้ไปสถาบันที่ดำเนินกิจกรรมที่เน้นทั้งการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติมจะอยู่ในขอบเขตของ Wtt และจำเป็นต้องได้รับใบอนุญาตตามกฎหมายนี้ ในทางปฏิบัติมีหลายองค์กรที่ให้บริการเพิ่มเติมจากนั้นแนะนำลูกค้าของตนไปยังผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาอยู่ สำหรับลูกค้าแต่ละรายที่พวกเขาแนะนำพวกเขาจะได้รับค่าคอมมิชชั่นจากผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนา อย่างไรก็ตามตั้งแต่ Wtt 2018 มีผลบังคับใช้จึงไม่ได้รับอนุญาตให้ผู้ให้บริการร่วมมือและจงใจแยกบริการเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt อีกต่อไป องค์กรที่ทำงานบนพื้นฐานนี้จึงควรพิจารณากิจกรรมของตนอย่างจริงจัง องค์กรเหล่านี้มีสองทางเลือก: พวกเขาปรับเปลี่ยนกิจกรรมของตนหรืออยู่ภายใต้ขอบเขตของ Wtt ดังนั้นจึงต้องมีใบอนุญาตและอยู่ภายใต้การกำกับดูแลของธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์

ติดต่อเรา

หากคุณมีคำถามหรือความคิดเห็นหลังจากอ่านบทความนี้โปรดติดต่อนาย Maxim Hodak ทนายความที่ Law & More ทาง maxim.hodak@lawandmore.nl หรือ mr. Tom Meevis ทนายความของ Law & More ทาง tom.meevis@lawandmore.nl หรือโทร +31 (0) 40-3690680

 

[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren ใน Nederland, ดีเวนเตอร์: Wolters Kluwer Nederland 2004

[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

เเชร์