คุณจะเจรจาและทำสัญญาโดยมีความเสี่ยงน้อยที่สุดได้อย่างไร?
คุณสามารถลดความเสี่ยงได้โดยการทบทวนประเด็นหลักก่อน แล้วบันทึกข้อตกลงอย่างครบถ้วนและชัดเจน ทนายความด้านกฎหมายธุรกิจจะเตรียมการเจรจาร่วมกับคุณ ดำเนินการเจรจาแทนคุณหากจำเป็น และแปลงผลลัพธ์ให้เป็นสัญญาที่ใช้งานได้จริง
สัญญาที่ดีควรครอบคลุมอย่างน้อยที่สุด ราคา การส่งมอบ ความรับผิดชอบ ระยะเวลา และการบอกเลิกสัญญา รวมถึงกฎหมายและศาลที่ใช้บังคับ นอกจากนี้ยังควรมีข้อจำกัดความรับผิดชอบและข้อกำหนดเกี่ยวกับค่าปรับด้วย แม้แต่การตกลงด้วยวาจาและอีเมลก็สามารถสร้างข้อตกลงที่มีผลผูกพันได้แล้ว นั่นคือเหตุผลที่เราให้คำแนะนำแก่คุณก่อนที่คุณจะยืนยันใบเสนอราคาหรือลงนามในหนังสือแสดงเจตจำนง
คุณยังไม่ได้ตกลงเงื่อนไขการชำระเงินกับธุรกิจอื่นใช่หรือไม่? ในกรณีนั้น เงื่อนไขการชำระเงินคือ 30 วัน และโดยทั่วไปแล้วเงื่อนไขที่ตกลงกันไว้ต้องไม่เกิน 60 วัน (มาตรา 6:119a แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) การชำระเงินล่าช้าจะทำให้ต้องเสียดอกเบี้ยทางการค้าตามกฎหมาย (wettelijke handelsrente)
คุณควรพิจารณาอะไรบ้างในข้อกำหนดและเงื่อนไขทั่วไป?
คุณต้องระบุข้อกำหนดและเงื่อนไขทั่วไป (algemene voorwaarden) ก่อนหรือเมื่อมีการทำสัญญา (มาตรา 6:233 และ 6:234 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) หากคุณไม่ระบุ อีกฝ่ายหนึ่งสามารถยกเลิกสัญญาได้
สำหรับผู้บริโภค ยังมีบัญชีดำและบัญชีเทาของข้อกำหนดที่ถือว่าหรือสันนิษฐานว่าสร้างภาระอย่างไม่สมเหตุสมผล (มาตรา 6:236 และ 6:237 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) บริษัทขนาดใหญ่ เช่น ธุรกิจที่มีพนักงาน 50 คนขึ้นไป ไม่สามารถใช้เหตุผลเหล่านี้ในการยกเลิกสัญญาได้ หากข้อกำหนดของคุณขัดแย้งกับข้อกำหนดของอีกฝ่าย มาตรา 6:225 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์จะเป็นตัวกำหนดว่าข้อกำหนดใดมีผลบังคับใช้
คุณจะบันทึกความร่วมมือกับคู่ค้าได้อย่างไร?
คุณต้องบันทึกความร่วมมือไว้ในข้อตกลงความร่วมมือ (samenwerkingsovereenkomst) หรือสำหรับธุรกิจร่วมทุน ก็ให้จัดทำเป็นกิจการร่วมค้ากับบริษัทจำกัดส่วนตัวของคุณเอง ข้อตกลงนี้จะระบุถึงส่วนแบ่งการลงทุนของแต่ละฝ่าย การแบ่งต้นทุนและรายได้ การควบคุม และวิธีการถอนตัวออกจากธุรกิจ
หากคุณร่วมมือกับคู่แข่ง กฎหมายการแข่งขันจะมีบทบาท มาตรา 6 ของพระราชบัญญัติการแข่งขันของเนเธอร์แลนด์ (Mededingingswet) ห้ามการจัดเตรียมใดๆ ที่จำกัดการแข่งขัน เช่น การกำหนดราคาและการแบ่งส่วนตลาด หน่วยงานกำกับดูแลเรื่องนี้คือ หน่วยงานคุ้มครองผู้บริโภคและตลาดของเนเธอร์แลนด์ (Autoriteit Consument & Markt) ตั้งแต่วันที่ 1 มกราคม 2021 การให้สิทธิแฟรนไชส์อยู่ภายใต้การกำกับดูแลของพระราชบัญญัติแฟรนไชส์ (Wet franchise) (มาตรา 7:911 และต่อๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) ซึ่งรวมถึงระยะเวลารอคอยอย่างน้อยสี่สัปดาห์ก่อนที่จะมีการทำสัญญาแฟรนไชส์
คุณจะทำอย่างไรหากเกิดความขัดแย้งกับซัพพลายเออร์ ลูกค้า หรือหุ้นส่วนทางธุรกิจ?
ในกรณีข้อพิพาททางธุรกิจ ขั้นตอนแรกคือการจดบันทึกข้อตกลงเป็นลายลักษณ์อักษร: สิ่งที่ตกลงกันไว้คืออะไร สิ่งที่ผิดพลาดคืออะไร และคุณได้รับความเสียหายเท่าใด โดยปกติแล้วจะมีการแจ้งการผิดสัญญา การเจรจาต่อรอง และหากยังไม่สามารถดำเนินการได้ ก็จะดำเนินการทางกฎหมายต่อไป
หากฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งไม่ปฏิบัติตามพันธะหน้าที่ ถือเป็นการผิดสัญญา (wanprestatie) คุณสามารถเรียกร้องให้ปฏิบัติตามสัญญา เรียกค่าเสียหาย หรือบอกเลิกสัญญาได้ (มาตรา 6:74 และ 6:265 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) โดยปกติแล้ว คุณต้องแจ้งให้ฝ่ายอีกฝ่ายทราบเป็นลายลักษณ์อักษรถึงการผิดสัญญา (ingebrekestelling) ก่อน และต้องแจ้งล่วงหน้าในระยะเวลาที่เหมาะสม (มาตรา 6:82 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) หากคุณได้รับสินค้าหรือบริการที่ชำรุด คุณต้องร้องเรียนภายในระยะเวลาที่เหมาะสม (มาตรา 6:89 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) ผู้ใดที่รอช้าเกินไปอาจสูญเสียสิทธิ์ของตนได้
สำหรับใบแจ้งหนี้ที่ยังไม่ได้รับชำระ การอายัดทรัพย์สินก่อนการพิพากษา (conservatoir beslag) สามารถเป็นวิธีการกดดันที่รุนแรงได้ ในการดำเนินการนี้ คุณต้องได้รับอนุญาตจากผู้พิพากษาศาลชั้นต้น (voorzieningenrechter) ก่อน โดยทั่วไปแล้ว การเรียกร้องการชำระเงินตามข้อตกลงจะหมดอายุความหลังจากห้าปี (มาตรา 3:307 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) คดีที่มีมูลค่าไม่เกิน 25,000 ยูโร จะอยู่ในความดูแลของศาลแขวง (kantonrechter) ส่วนคดีที่มีมูลค่าสูงกว่านั้น จะถูกส่งไปยังศาลจังหวัด (rechtbank) ซึ่งคุณจำเป็นต้องมีทนายความ ในกรณีเร่งด่วน เช่น ผู้จำหน่ายหยุดส่งสินค้ากะทันหัน การดำเนินการแบบเร่งด่วน (kort geding) สามารถตัดสินได้ภายในไม่กี่สัปดาห์
ข้อพิพาททางธุรกิจจำนวนมากจบลงด้วยการประนีประนอม ซึ่งบันทึกไว้ในข้อตกลงประนีประนอม (vaststellingsovereenkomst) ทนายความด้านกฎหมายบริษัทของคุณจะเจรจาข้อตกลงนี้ในนามของคุณ และดำเนินคดีหากจำเป็น รวมถึงในกรณีที่คู่ค้าทางธุรกิจกระทำการละเมิด (onrechtmatige daad) (มาตรา 6:162 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์)
คุณจัดการความสัมพันธ์กับผู้ถือหุ้นร่วมของคุณอย่างไร?
ข้อตกลงระหว่างผู้ถือหุ้นจะถูกบันทึกไว้ในข้อบังคับของบริษัท (statuten) และในข้อตกลงระหว่างผู้ถือหุ้น (aandeelhoudersovereenkomst) ข้อบังคับของบริษัทเป็นเอกสารสาธารณะและมีผลบังคับใช้กับผู้ถือหุ้นทุกคน ในขณะที่ข้อตกลงระหว่างผู้ถือหุ้นเป็นเอกสารลับและมีผลผูกพันเฉพาะคู่สัญญาเท่านั้น
ทนายความด้านกฎหมายบริษัทจะจัดเรียงเอกสารทั้งสองฉบับให้สอดคล้องกัน ข้อตกลงระหว่างผู้ถือหุ้นระบุถึงเรื่องต่างๆ ดังนี้:
- ซึ่งการตัดสินใจเหล่านั้นต้องอาศัยฉันทามติหรือเสียงข้างมากตามเงื่อนไข;
- กฎเกณฑ์สำหรับการขายหุ้น เช่น ภาระผูกพันในการซื้อหุ้นก่อน (aanbiedingsplicht), การลากจูงร่วม (drag-along) และการร่วมขายหุ้น (tag-along);
- จะเกิดอะไรขึ้นเมื่อออกจากงาน ไม่สามารถทำงานได้ หรือเสียชีวิต (ผู้ที่ออกจากงานด้วยดี และผู้ที่ออกจากงานด้วยไม่ดี)
- วิธีการแก้ปัญหาภาวะชะงักงัน;
- ข้อตกลงเกี่ยวกับการจ่ายเงินปันผล การจัดหาเงินทุน และข้อห้ามแข่งขันทางธุรกิจ
คุณสามารถทำอะไรได้บ้างในกรณีข้อพิพาทระหว่างผู้ถือหุ้น?
ในกรณีข้อพิพาทระหว่างผู้ถือหุ้น คุณสามารถเจรจา ใช้การไกล่เกลี่ย หรือใช้กระบวนการระงับข้อพิพาทตามกฎหมาย (geschillenregeling) (มาตรา 2:335 และต่อ ๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) หากมีข้อสงสัยอย่างร้ายแรงเกี่ยวกับนโยบายของบริษัท กระบวนการสอบสวน (enquêteprocedure) ต่อหน้าหอการค้า (Ondernemingskamer) ถือเป็นวิธีการแก้ไขที่ครอบคลุมมากที่สุด
การขับไล่ (uitstoting) เกิดขึ้นเมื่อผู้ถือหุ้นเรียกร้องให้ผู้ถือหุ้นรายอื่นโอนหุ้นของตน หากผู้ถือหุ้นรายนั้นก่อให้เกิดความเสียหายอย่างร้ายแรงต่อผลประโยชน์ของบริษัทจำกัด (มาตรา 2:336 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) ส่วนการถอนหุ้น (uittreding) เกิดขึ้นเมื่อผู้ถือหุ้นเรียกร้องให้ผู้ถือหุ้นรายอื่นรับช่วงต่อหุ้นของตน หากสิทธิหรือผลประโยชน์ของตนได้รับความเสียหายอย่างร้ายแรง (มาตรา 2:343 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) ศาลสามารถแต่งตั้งผู้เชี่ยวชาญเพื่อกำหนดราคาหุ้นได้
หอการค้าวิสาหกิจแห่ง Amsterdam ศาลอุทธรณ์สามารถสั่งให้มีการสอบสวนนโยบายและการดำเนินกิจการได้ตามคำขอ (มาตรา 2:344 และต่อๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) ในกรณีส่วนใหญ่ บริษัทจำกัดส่วนตัว ผู้ถือหุ้นที่ถือหุ้นรวมกันอย่างน้อยร้อยละ 10 ของทุนจดทะเบียนสามารถยื่นคำร้องดังกล่าวได้ นอกจากนี้ สำนักงานกำกับดูแลกิจการยังสามารถสั่งการให้ดำเนินการทันที เช่น การพักงานกรรมการ หรือการแต่งตั้งกรรมการชั่วคราว ทนายความด้านกฎหมายบริษัทจะเป็นผู้ร่างคำร้องและให้การในระหว่างการพิจารณาคดี
กรรมการจะต้องรับผิดชอบเป็นการส่วนตัวเมื่อใด?
กรรมการบริษัทต้องรับผิดเป็นการส่วนตัวหากสามารถตำหนิการบริหารงานของตนได้อย่างร้ายแรง ความรับผิดชอบนี้ครอบคลุมถึงบริษัทเอง (มาตรา 2:9 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) และต่อเจ้าหนี้ผ่านทางละเมิด (มาตรา 6:162 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์)
หากบริษัทจำกัดส่วนตัวล้มละลาย ผู้ดูแลทรัพย์สินในคดีล้มละลาย (curator) สามารถเรียกให้กรรมการรับผิดชอบต่อหนี้สินทั้งหมดได้ (มาตรา 2:248 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) สำหรับการนี้ การบริหารจัดการจะต้องไม่เหมาะสมอย่างเห็นได้ชัดในช่วงสามปีก่อนการล้มละลาย และต้องเป็นสาเหตุสำคัญของการล้มละลาย หากบัญชีไม่เรียบร้อยหรือยื่นงบการเงินประจำปีล่าช้า กฎหมายจะสันนิษฐานว่ามีการบริหารจัดการที่ไม่เหมาะสม งบการเงินประจำปีจะต้องยื่นต่อ... KVK (หอการค้าเนเธอร์แลนด์) ไม่เกินสิบสองเดือนหลังจากสิ้นสุดปีงบประมาณ
การจ่ายเงินปันผลให้ผู้ถือหุ้นก็มีความเสี่ยงเช่นกัน คณะกรรมการบริษัทต้องอนุมัติการจ่ายเงินปันผลทุกครั้ง และกรรมการที่ทราบว่าบริษัทไม่สามารถชำระหนี้ได้ในขณะนั้นจะต้องรับผิดชอบต่อส่วนต่างที่เกิดขึ้น (มาตรา 2:216 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) หากบริษัทไม่สามารถชำระภาษีเงินเดือน ภาษีมูลค่าเพิ่ม หรือเงินสมทบกองทุนบำเหน็จบำนาญได้ ให้รายงานเรื่องนี้ภายในสองสัปดาห์ต่อกรมสรรพากร (Belastingdienst) หรือกองทุนบำเหน็จบำนาญ มิฉะนั้นคุณอาจต้องรับผิดส่วนบุคคล หากคุณได้รับการเรียกร้องค่าเสียหาย ให้ปรึกษาทนายความด้านกฎหมายบริษัทเพื่อประเมินว่าการเรียกร้องนั้นมีเหตุผลหรือไม่ก่อนที่คุณจะตอบกลับ
การปลดกรรมการตามกฎหมายจะต้องกระทำโดยมติของที่ประชุมใหญ่ กรรมการผู้นั้นจะต้องได้รับโอกาสแสดงความคิดเห็นเกี่ยวกับการปลดที่เสนอเสียก่อน หากกรรมการผู้นั้นเป็นลูกจ้างด้วยกฎหมายแรงงานก็จะมีบทบาทในการเลิกจ้างและการจ่ายค่าชดเชยเช่นกัน
ทนายความด้านกฎหมายธุรกิจจะให้คำแนะนำอย่างไรในการเข้าซื้อกิจการ?
ทนายความด้านกฎหมายธุรกิจจะให้คำแนะนำเกี่ยวกับการซื้อหรือขายธุรกิจ ตั้งแต่หนังสือแสดงเจตจำนงไปจนถึงการโอนกรรมสิทธิ์ ทุกธุรกรรมจะถูกออกแบบให้เหมาะสมกับแต่ละธุรกิจ เนื่องจากความเสี่ยงแตกต่างกันไปในแต่ละธุรกิจ
- หนังสือแสดงเจตจำนง (intentieverklaring): ระบุประเด็นหลักของข้อตกลง มักมีข้อกำหนดเรื่องการผูกขาดและการรักษาความลับ
- การตรวจสอบวิเคราะห์สถานะทางธุรกิจ: การตรวจสอบความเสี่ยงด้านกฎหมาย การเงิน และภาษีของธุรกิจ
- สัญญาซื้อขาย: ราคา วิธีการชำระเงิน และการรับประกันและการชดเชยความเสียหายจากผู้ขาย
- การโอน: สำหรับหุ้นโดยใช้เอกสารรับรองจากทนายความ สำหรับการทำธุรกรรมสินทรัพย์แยกตามแต่ละส่วนประกอบ
ในการโอนสินทรัพย์ พนักงานจะโอนไปยังผู้ซื้อโดยผลของกฎหมาย (มาตรา 7:663 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) สภาแรงงาน (ondernemingsraad) มีสิทธิให้คำแนะนำเกี่ยวกับการเข้าซื้อกิจการ การควบรวมกิจการขนาดใหญ่ต้องแจ้งให้ ACM (หน่วยงานคุ้มครองผู้บริโภคและตลาดของเนเธอร์แลนด์) ทราบล่วงหน้า โดยจะต้องเป็นไปตามกรณีที่ยอดขายรวมทั่วโลกต่อปีเกิน 150 ล้านยูโร และอย่างน้อยสองฝ่ายมีรายได้จากการขายในเนเธอร์แลนด์อย่างน้อย 30 ล้านยูโร
หากเกิดปัญหาทางการเงิน คุณมีทางเลือกอะไรบ้าง?
ในกรณีที่ธุรกิจประสบปัญหาทางการเงิน สามารถปรับโครงสร้างได้โดยการเจรจากับเจ้าหนี้ การประนอมหนี้ผ่าน WHOA หรือการระงับการชำระหนี้ (surseance van betaling) ยิ่งคุณดำเนินการเร็วเท่าไหร่ คุณก็จะมีทางเลือกมากขึ้นเท่านั้น
พระราชบัญญัติว่าด้วยการยืนยันแผนการปรับโครงสร้างหนี้โดยไม่ผ่านกระบวนการทางศาล (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA) มีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 1 มกราคม 2021 ภายใต้พระราชบัญญัตินี้ ธุรกิจสามารถเสนอแผนการประนอมหนี้แก่เจ้าหนี้และผู้ถือหุ้นนอกกระบวนการล้มละลายได้ ศาลแขวงสามารถประกาศให้แผนการประนอมหนี้นั้นมีผลผูกพัน รวมถึงเจ้าหนี้ที่ลงคะแนนเสียงคัดค้านด้วย ในระหว่างการเตรียมการ ศาลสามารถประกาศระยะเวลาผ่อนปรนได้สูงสุดสี่เดือน ซึ่งสามารถขยายได้สูงสุดแปดเดือน
หากการปรับโครงสร้างล้มเหลว การล้มละลายมักจะตามมา ผู้ดูแลทรัพย์สินในคดีล้มละลายจะดำเนินการชำระบัญชีและตรวจสอบบทบาทของฝ่ายบริหาร ทนายความด้านกฎหมายบริษัทที่มีความรู้ด้านกฎหมายล้มละลายจะให้คำแนะนำแก่กรรมการและผู้ถือหุ้นเกี่ยวกับภาระผูกพันของพวกเขา และช่วยเหลือเจ้าหนี้ในการเรียกร้องสิทธิ์
รูปแบบทางกฎหมายใดที่เหมาะสมกับธุรกิจของคุณ?
รูปแบบทางกฎหมายเป็นตัวกำหนดหลักว่าใครเป็นผู้รับผิดชอบหนี้สิน ในกรณีกิจการเจ้าของคนเดียว (eenmanszaak) คุณต้องรับผิดชอบด้วยทรัพย์สินส่วนตัวของคุณ ในกรณีห้างหุ้นส่วนสามัญ (vennootschap onder firma, vof) หุ้นส่วนแต่ละคนต้องรับผิดชอบร่วมกันและแยกกัน ห้างหุ้นส่วนจำกัด (commanditaire vennootschap) และห้างหุ้นส่วนวิชาชีพ (maatschap) มีกฎเกณฑ์เฉพาะของตนเอง บริษัทจำกัด (besloten vennootschap, bv) เป็นนิติบุคคล โดยหลักการแล้วมีเพียงบริษัทเท่านั้นที่ต้องรับผิดชอบ ตั้งแต่วันที่ 1 ตุลาคม 2012 เป็นต้นมา ไม่มีข้อกำหนดทุนขั้นต่ำสำหรับบริษัทจำกัด บริษัทจำกัดจัดตั้งขึ้นโดยเอกสารรับรองจากทนายความ (มาตรา 2:175 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์) บริษัทมหาชนจำกัด (naamloze vennootschap) ต้องมีทุนขั้นต่ำ 45,000 ยูโร กฎเกณฑ์ที่แตกต่างกันจะใช้กับมูลนิธิ (stichting) หรือสมาคม (vereniging) ทนายความด้านกฎหมายบริษัทจะช่วยคุณเลือกและจัดทำข้อบังคับและข้อตกลงต่างๆ ให้สอดคล้องกับแผนงานของคุณ
