ธุรกิจที่รับ จัดเก็บ หรือชำระเงินด้วยสินทรัพย์ดิจิทัลมีภาระผูกพันที่แทบไม่เกี่ยวข้องกับเทคโนโลยีเลย โดยมีสามข้อหลักๆ ที่พบได้เกือบทุกกรณี ได้แก่ หน้าที่ต่อต้านการฟอกเงินในกรณีที่กิจกรรมดังกล่าวทำให้ธุรกิจอยู่ภายใต้ขอบเขตของกฎหมายต่อต้านการฟอกเงิน (WWFT) การตรวจสอบการคว่ำบาตรของคู่ค้าและที่อยู่กระเป๋าเงิน และการบัญชีและการเปิดเผยข้อมูลการถือครองที่ถูกต้องแม่นยำซึ่งมีมูลค่าเปลี่ยนแปลงอย่างรวดเร็ว บทความของเราเกี่ยวกับการกำกับดูแลสกุลเงินดิจิทัลและ MiCAนั้นกล่าวถึงระบบการออกใบอนุญาต ส่วนบทความนี้จะกล่าวถึงความเสี่ยงด้านการปฏิบัติตามกฎระเบียบที่เกิดขึ้นแม้ในกรณีที่ไม่ต้องมีใบอนุญาตก็ตาม
สกุลเงินดิจิทัลและประเด็นทางกฎหมายที่เกี่ยวข้อง
ในสังคมที่เปลี่ยนแปลงอย่างรวดเร็วของเรา สกุลเงินดิจิทัลได้รับความนิยมมากขึ้นเรื่อยๆ ปัจจุบันมีสกุลเงินดิจิทัลหลายประเภท เช่น Bitcoin, Ethereum และ Litecoin สกุลเงินดิจิทัลเป็นสกุลเงินดิจิทัลโดยเฉพาะ และสกุลเงินและเทคโนโลยีต่างๆ จะถูกเก็บรักษาอย่างปลอดภัยโดยใช้เทคโนโลยีบล็อคเชน เทคโนโลยีนี้จะเก็บบันทึกการทำธุรกรรมแต่ละรายการอย่างปลอดภัยไว้ในที่เดียว ไม่มีใครควบคุมบล็อคเชนได้ เนื่องจากเครือข่ายเหล่านี้กระจายอำนาจไปทั่วทุกคอมพิวเตอร์ที่มีกระเป๋าเงินสกุลเงินดิจิทัล
เทคโนโลยีบล็อกเชนยังมอบความเป็นส่วนตัวให้กับผู้ใช้สกุลเงินดิจิทัล การขาดการควบคุมและความเป็นส่วนตัวของผู้ใช้อาจก่อให้เกิดความเสี่ยงบางประการสำหรับผู้ประกอบการที่ต้องการใช้สกุลเงินดิจิทัลในบริษัทของตน บทความนี้เป็นส่วนต่อจากบทความก่อนหน้าของเราเรื่อง'สกุลเงินดิจิทัล: แง่มุมทางกฎหมายของเทคโนโลยีปฏิวัติวงการ'ในขณะที่บทความก่อนหน้านี้กล่าวถึงแง่มุมทางกฎหมายทั่วไปของสกุลเงินดิจิทัล บทความนี้จะเน้นไปที่ความเสี่ยงที่เจ้าของธุรกิจอาจเผชิญเมื่อต้องจัดการกับสกุลเงินดิจิทัลและความสำคัญของการปฏิบัติตามกฎระเบียบ
ความเสี่ยงในการสงสัยว่ามีการฟอกเงิน
ในขณะที่สกุลเงินดิจิตอลได้รับความนิยม แต่ก็ยังไม่มีการควบคุมในเนเธอร์แลนด์และส่วนที่เหลือของยุโรป ผู้ออกกฎหมายกำลังทำงานเกี่ยวกับการใช้กฎระเบียบอย่างละเอียด แต่จะเป็นกระบวนการที่ยาวนาน อย่างไรก็ตามศาลแห่งชาติเนเธอร์แลนด์ได้ผ่านการตัดสินหลายคดีในคดีที่เกี่ยวกับเงินดิจิตอล แม้ว่าการตัดสินใจบางอย่างเกี่ยวข้องกับสถานะทางกฎหมายของเงินดิจิตอล แต่ส่วนใหญ่อยู่ในขอบเขตความผิดทางอาญา การฟอกเงินมีส่วนสำคัญในการตัดสินเหล่านี้
การฟอกเงินเป็นประเด็นที่ควรพิจารณาเพื่อให้แน่ใจว่าองค์กรของคุณจะไม่ตกอยู่ภายใต้ขอบเขตของประมวลกฎหมายอาญาของเนเธอร์แลนด์ การฟอกเงินเป็นความผิดที่ต้องรับโทษตามกฎหมายอาญา ของเนเธอร์แลนด์ ซึ่งบัญญัติไว้ในมาตรา 420bis, 420ter และ 420 ของประมวลกฎหมายอาญาของเนเธอร์แลนด์ การฟอกเงินจะพิสูจน์ได้เมื่อบุคคลปกปิดลักษณะที่แท้จริง แหล่งที่มา การโอน หรือการเคลื่อนย้ายของทรัพย์สินบางอย่าง หรือปกปิดว่าใครเป็นผู้รับผลประโยชน์หรือผู้ถือครองทรัพย์สินนั้น ในขณะที่รู้ว่าทรัพย์สินนั้นได้มาจากการกระทำผิดทางอาญา
บุคคลอาจถูกตัดสินว่ามีความผิดฐานฟอกเงินได้ แม้ว่าจะไม่รู้ว่าทรัพย์สินนั้นได้มาจากการกระทำผิดกฎหมาย หากเขาสามารถคาดเดาได้อย่างสมเหตุสมผล การกระทำเหล่านี้มีโทษจำคุกสูงสุดสี่ปี (สำหรับการรู้ว่าทรัพย์สินนั้นได้มาจากการกระทำผิดกฎหมาย) จำคุกสูงสุดหนึ่งปี (สำหรับการคาดเดาได้อย่างสมเหตุสมผล) หรือปรับสูงสุด 67.000 ยูโร บทบัญญัตินี้กำหนดไว้ในมาตรา 23 ของประมวลกฎหมายอาญาของเนเธอร์แลนด์ บุคคลที่กระทำการฟอกเงินเป็นประจำอาจถูกจำคุกได้ถึงหกปี
ด้านล่างนี้เป็นตัวอย่างบางส่วนที่ศาลดัตช์ส่งผ่านการใช้เงินดิจิตอล:
- มีกรณีหนึ่งที่บุคคลนั้น... ถูกกล่าวหาว่าฟอกเงินเขาได้รับเงินที่ได้มาจากการแปลงบิตคอยน์เป็นเงินเฟียต บิตคอยน์เหล่านี้ได้มาจากดาร์กเว็บ ซึ่งที่อยู่ IP ของผู้ใช้จะถูกปกปิด การสืบสวนพบว่าดาร์กเว็บถูกใช้เกือบทั้งหมดสำหรับการซื้อขายสินค้าผิดกฎหมายที่ต้องชำระด้วยบิตคอยน์ ดังนั้น ศาลจึงสันนิษฐานว่าบิตคอยน์ที่ได้มาจากดาร์กเว็บนั้นมีที่มาจากการกระทำผิดกฎหมาย ศาลระบุว่าผู้ต้องสงสัยได้รับเงินที่ได้มาจากการแปลงบิตคอยน์ที่มีที่มาจากการกระทำผิดกฎหมายเป็นเงินเฟียต ผู้ต้องสงสัยทราบดีว่าบิตคอยน์มักมีที่มาจากการกระทำผิดกฎหมาย แต่เขาก็ไม่ได้ตรวจสอบที่มาของเงินเฟียตที่เขาได้รับ ดังนั้น เขาจึงยอมรับโดยรู้ตัวว่ามีโอกาสสูงที่เงินที่เขาได้รับนั้นได้มาจากการกระทำที่ผิดกฎหมาย เขาถูกตัดสินว่ามีความผิดฐานฟอกเงิน[1]
- ในกรณีนี้บริการข้อมูลทางการเงินและการสืบสวน (ในภาษาดัตช์: FIOD) เริ่มการสอบสวนผู้ค้า bitcoin ในกรณีนี้ผู้ต้องสงสัยมอบบิทคอยน์ให้กับพ่อค้าและเปลี่ยนเป็นเงินซื้อ ผู้ต้องสงสัยใช้กระเป๋าเงินออนไลน์ซึ่งฝาก bitcoin จำนวนมากซึ่งมาจากเว็บที่มืด ตามที่กล่าวไว้ในกรณีข้างต้นบิตคอยน์เหล่านี้ถือว่าผิดกฎหมาย ผู้ต้องสงสัยปฏิเสธที่จะให้ความกระจ่างเกี่ยวกับที่มาของ bitcoin ศาลดังกล่าวระบุว่าผู้ต้องสงสัยทราบดีถึงแหล่งกำเนิดของ bitcoins ที่ผิดกฎหมายเนื่องจากเขาไปหาผู้ค้าที่รับประกันการไม่เปิดเผยชื่อของลูกค้าและขอค่าคอมมิชชั่นสูงสำหรับบริการนี้ ดังนั้นศาลจึงระบุความตั้งใจของผู้ต้องสงสัยได้ เขาถูกตัดสินลงโทษในข้อหาฟอกเงิน [2]
- กรณีถัดไปเกี่ยวข้องกับธนาคารดัตช์ ING ING เข้าทำสัญญาธนาคารกับผู้ค้า bitcoin ในฐานะธนาคารไอเอ็นจีมีภาระหน้าที่ในการติดตามและสอบสวน พวกเขาค้นพบว่าลูกค้าใช้เงินเป็นเงินสดในการซื้อ bitcoin สำหรับบุคคลที่สาม ไอเอ็นจียุติความสัมพันธ์เนื่องจากไม่สามารถตรวจสอบแหล่งที่มาของการชำระเป็นเงินสดและเงินอาจได้มาจากกิจกรรมที่ผิดกฎหมาย ไอเอ็นจีรู้สึกว่าพวกเขาไม่สามารถปฏิบัติตามพันธกรณี KYC ได้อีกต่อไปเพราะพวกเขาไม่สามารถรับประกันได้ว่าบัญชีของพวกเขาไม่ได้ถูกใช้เพื่อการฟอกเงินและเพื่อหลีกเลี่ยงความเสี่ยงที่เกี่ยวข้องกับความซื่อสัตย์ ศาลระบุว่าลูกค้าของ ING ไม่เพียงพอในการพิสูจน์ว่าเงินสดเป็นแหล่งที่ถูกกฎหมาย ดังนั้นไอเอ็นจีจึงได้รับอนุญาตให้ยุติความสัมพันธ์กับธนาคาร [3]
การตัดสินเหล่านี้แสดงให้เห็นว่าการทำงานกับ cryptocurrency อาจก่อให้เกิดความเสี่ยงเมื่อปฏิบัติตาม เมื่อไม่ทราบที่มาของสกุลเงินดิจิตอลและสกุลเงินอาจมาจากเว็บที่มืดการสงสัยว่ามีการฟอกเงินเกิดขึ้นได้ง่าย
ตามมาตรฐาน
เนื่องจากสกุลเงินดิจิทัลยังไม่ได้รับการควบคุม และการทำธุรกรรมยังคงปกปิดตัวตน ทำให้เป็นวิธีการชำระเงินที่น่าสนใจสำหรับการใช้ในกิจกรรมทางอาชญากรรม ดังนั้น สกุลเงินดิจิทัลจึงมีนัยยะเชิงลบในเนเธอร์แลนด์ เห็นได้ชัดจากข้อเท็จจริงที่ว่า หน่วยงานกำกับดูแลตลาดการเงินของเนเธอร์แลนด์แนะนำให้หลีกเลี่ยงการซื้อขายสกุลเงินดิจิทัล โดยระบุว่าการใช้สกุลเงินดิจิทัลมีความเสี่ยงต่ออาชญากรรมทางเศรษฐกิจ เนื่องจากอาจเกิดการฟอกเงิน การหลอกลวง การฉ้อโกง และการปั่นราคาได้ง่าย
[4] ซึ่งหมายความว่าคุณต้องปฏิบัติตามกฎหมายอย่างเคร่งครัดเมื่อต้องจัดการกับสกุลเงินดิจิทัล คุณต้องสามารถพิสูจน์ได้ว่าสกุลเงินดิจิทัลที่คุณได้รับนั้นไม่ได้มาจากกิจกรรมที่ผิดกฎหมาย คุณต้องสามารถพิสูจน์ได้ว่าคุณได้ทำการสืบสวนแหล่งที่มาของสกุลเงินดิจิทัลที่คุณได้รับจริง ๆ ซึ่งอาจเป็นเรื่องยากสำหรับผู้ที่ใช้สกุลเงินดิจิทัลซึ่งมักไม่สามารถระบุตัวตนได้ บ่อยครั้งที่ศาลของเนเธอร์แลนด์มีคำตัดสินเกี่ยวกับสกุลเงินดิจิทัล ซึ่งมักจะอยู่ในขอบข่ายของคดีอาญา
ในขณะนี้ ทางการไม่ได้ตรวจสอบการซื้อขายสกุลเงินดิจิทัลอย่างจริงจัง อย่างไรก็ตาม สกุลเงินดิจิทัลได้รับความสนใจจากพวกเขา ดังนั้น เมื่อบริษัทใดมีความสัมพันธ์กับสกุลเงินดิจิทัล ทางการจะต้องระมัดระวังเป็นพิเศษ ทางการอาจต้องการทราบว่าสกุลเงินดิจิทัลได้มาอย่างไรและสกุลเงินดังกล่าวมีต้นกำเนิดมาจากที่ใด หากคุณไม่สามารถตอบคำถามเหล่านี้ได้อย่างถูกต้อง อาจเกิดข้อสงสัยเกี่ยวกับการฟอกเงินหรือความผิดทางอาญาอื่นๆ และอาจเริ่มการสอบสวนเกี่ยวกับองค์กรของคุณ
ระเบียบของ cryptocurrency
ดังที่ได้กล่าวมาแล้วว่าสกุลเงินดิจิทัลยังไม่ได้รับการควบคุม อย่างไรก็ตาม การซื้อขายและการใช้สกุลเงินดิจิทัลอาจได้รับการควบคุมอย่างเข้มงวด เนื่องจากสกุลเงินดิจิทัลมีความเสี่ยงทั้งทางอาชญากรรมและทางการเงิน การควบคุมสกุลเงินดิจิทัลเป็นหัวข้อสนทนาที่ทั่วโลกให้ความสนใจ กองทุนการเงินระหว่างประเทศ (ซึ่งเป็นองค์กรของสหประชาชาติที่ทำงานด้านความร่วมมือทางการเงินระดับโลก การรักษาเสถียรภาพทางการเงิน และอำนวยความสะดวกในการค้าระหว่างประเทศ) เรียกร้องให้มีการประสานงานระดับโลกเกี่ยวกับสกุลเงินดิจิทัล เนื่องจากได้เตือนว่าสกุลเงินดิจิทัลมีความเสี่ยงทั้งทางการเงินและทางอาชญากรรม
[5] สหภาพยุโรปกำลังถกเถียงกันว่าจะควบคุมหรือตรวจสอบสกุลเงินดิจิทัลหรือไม่ แม้ว่าพวกเขาจะยังไม่ได้สร้างกฎหมายเฉพาะใดๆ ก็ตาม นอกจากนี้ การควบคุมสกุลเงินดิจิทัลยังเป็นประเด็นถกเถียงกันในประเทศต่างๆ หลายประเทศ เช่น จีน เกาหลีใต้ และรัสเซีย ประเทศเหล่านี้กำลังดำเนินการหรือต้องการดำเนินการเพื่อกำหนดกฎเกณฑ์เกี่ยวกับสกุลเงินดิจิทัล ในเนเธอร์แลนด์ หน่วยงานบริการทางการเงินและตลาดการเงินได้ชี้ให้เห็นว่าบริษัทการลงทุนมีหน้าที่ดูแลโดยทั่วไปเมื่อเสนอสัญญาซื้อขายล่วงหน้า Bitcoin ให้กับนักลงทุนรายย่อยในเนเธอร์แลนด์
นั่นหมายความว่าบริษัทการลงทุนเหล่านี้จะต้องดูแลผลประโยชน์ของลูกค้าในแบบมืออาชีพ ยุติธรรม และซื่อสัตย์[6] การอภิปรายทั่วโลกเกี่ยวกับการควบคุมสกุลเงินดิจิทัลแสดงให้เห็นว่าองค์กรจำนวนมากคิดว่ามีความจำเป็นที่จะต้องกำหนดกฎหมายอย่างน้อยบางประเภท
สิ่งที่คนส่วนใหญ่ลืมไปเกี่ยวกับการซื้อขายคริปโตเคอร์เรนซี
อาจกล่าวได้อย่างปลอดภัยว่าสกุลเงินดิจิทัลกำลังได้รับความนิยม อย่างไรก็ตาม ผู้คนดูเหมือนจะลืมไปว่าการซื้อขายและการใช้สกุลเงินเหล่านี้อาจมีความเสี่ยงบางประการด้วย ก่อนที่คุณจะรู้ตัว คุณอาจเข้าข่ายตามประมวลกฎหมายอาญาของเนเธอร์แลนด์เมื่อทำธุรกรรมกับสกุลเงินดิจิทัล สกุลเงินเหล่านี้มักเกี่ยวข้องกับกิจกรรมทางอาญา โดยเฉพาะการฟอกเงิน ดังนั้น การปฏิบัติตามจึงมีความสำคัญมากสำหรับบริษัทที่ไม่ต้องการถูกดำเนินคดีในข้อหาทางอาญา
ความรู้เกี่ยวกับแหล่งกำเนิดของสกุลเงินดิจิทัลมีส่วนสำคัญในเรื่องนี้ เนื่องจากสกุลเงินดิจิทัลมีนัยเชิงลบอยู่บ้าง ประเทศต่างๆ และองค์กรต่างๆ จึงถกเถียงกันว่าควรจะกำหนดกฎระเบียบเกี่ยวกับสกุลเงินดิจิทัลหรือไม่ แม้ว่าบางประเทศได้ดำเนินการเพื่อกำหนดกฎระเบียบแล้ว แต่อาจต้องใช้เวลาสักระยะก่อนที่กฎระเบียบทั่วโลกจะมีผลบังคับใช้ ดังนั้น จึงมีความสำคัญอย่างยิ่งที่บริษัทต่างๆ จะต้องระมัดระวังเมื่อต้องจัดการกับสกุลเงินดิจิทัลและต้องแน่ใจว่าได้ปฏิบัติตามกฎระเบียบอย่างเคร่งครัด
ติดต่อเรา
หากคุณมีคำถามหรือความคิดเห็นหลังจากอ่านบทความนี้ โปรดติดต่อ Ruby van Kersbergen ซึ่งเป็นทนายความที่ Law & More ผ่านทาง ruby.van.kersbergen@lawandmore.nl หรือ Tom Meevis ทนายความประจำ Law & More ผ่านทาง tom.meevis@lawandmore.nl หรือโทร +31 (0)40-3690680
[1] ECLI:NL:RBMNE:2017:5716, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBMNE:2017:5716.
[2] ECLI:NL:RBROT:2017:8992, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBROT:2017:8992.
[3] ECLI:NL:RBAMS:2017:8376, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBAMS:2017:8376.
[4] Autoriteit Financiële Markten, 'Reële cryptocurrencies, https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/nov/risico-cryptocurrencies
[5] รายงานFintech และบริการทางการเงิน: ข้อพิจารณาเบื้องต้นกองทุนการเงินระหว่างประเทศ 2017
[6] Autoriteit Financiële Markten, 'Bitcoin Futures: AFM op', https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/dec/bitcoin-futures-zorgplicht
