ตั้งแต่วันที่ 1 มกราคม 2019 พระราชบัญญัติกำกับดูแลสำนักงานทรัสต์ปี 2018 (Wet toezicht trustkantoren 2018, Wtt 2018) ห้ามมิให้ระบุที่อยู่จดทะเบียนพร้อมกับบริการด้านกฎหมาย ภาษี หรือบัญชีสำหรับลูกค้าเดียวกันโดยไม่ได้รับอนุญาตจากธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ (DNB) แม้ว่าคู่สัญญาทั้งสองฝ่ายจะแบ่งบริการเหล่านั้นกันก็ตาม การระบุเฉพาะที่อยู่โดยไม่มีบริการเพิ่มเติมและไม่มีความเชื่อมโยงเชิงโครงสร้างกับที่ปรึกษา ยังคงอยู่นอกเหนือขอบเขตของพระราชบัญญัตินี้
กฎระเบียบ WTT 2018 ได้เข้ามาแทนที่กฎระเบียบ WTT เดิมปี 2004 และทำให้องค์กรต่างๆ อยู่ภายใต้การกำกับดูแลของ DNB มากขึ้น บทความนี้จะอธิบายว่าบริการใดบ้างที่ทำให้คุณเป็นสำนักงานทรัสต์ การเปลี่ยนแปลงสำหรับผู้ให้บริการที่อยู่จดทะเบียน (“domicile plus”) เป็นอย่างไร และสิ่งนี้หมายความอย่างไรสำหรับบริษัทที่ให้บริการทั้งการให้คำปรึกษาและการส่งต่อที่อยู่
สารบัญ
สำนักงานทรัสต์ภายใต้ WTT 2018 คืออะไร?
สำนักงานทรัสต์ หมายถึง นิติบุคคล บริษัท หรือบุคคลธรรมดาใดๆ ที่ให้บริการด้านทรัสต์อย่างมืออาชีพหรือในเชิงพาณิชย์ ภายใต้มาตรา 3 ของ WTT 2018 คุณไม่สามารถให้บริการด้านทรัสต์จากประเทศเนเธอร์แลนด์ได้หากไม่มีใบอนุญาตจาก DNB และ DNB จะออกใบอนุญาตให้ก็ต่อเมื่อคุณมีคุณสมบัติตรงตามข้อกำหนดด้านความซื่อสัตย์ ความเชี่ยวชาญ และการจัดการองค์กร
มาตรา 1 ของอนุสัญญา WTT ปี 2018 ระบุบริการความไว้วางใจไว้ 6 ประการ:
- ปฏิบัติหน้าที่ในฐานะกรรมการหรือหุ้นส่วนของนิติบุคคลหรือห้างหุ้นส่วนตามคำสั่งของลูกค้า;
- การระบุที่อยู่ทางไปรษณีย์หรือที่อยู่สำหรับเยี่ยมเยียน พร้อมบริการเพิ่มเติม ("domicile plus")
- จัดหาบริษัทตัวกลาง (doorstroomvennootschap) ให้แก่ลูกค้า
- การขายนิติบุคคล หรือการทำหน้าที่เป็นตัวกลางในการขายนิติบุคคลเหล่านั้น
- ทำหน้าที่เป็นผู้ดูแลผลประโยชน์ของทรัสต์หรือข้อตกลงที่คล้ายคลึงกัน;
- การดำเนินการบริหารจัดการทั่วไปสำหรับนิติบุคคลในฐานะตัวแทนที่ได้รับอนุญาตจากภายนอก (gevolmachtigde) ซึ่งเป็นบริการที่ Wtt 2018 เพิ่มเข้ามา
บริการแต่ละประเภทมีความเสี่ยงของตัวเอง กรรมการอาจผูกมัดนิติบุคคล บริษัทที่จัดตั้งขึ้นแล้วอาจปกปิดตัวตนที่แท้จริง และผู้ดูแลผลประโยชน์มีอำนาจควบคุมทรัพย์สินในนามของผู้อื่น DNB ประเมินสาระสำคัญของสิ่งที่คุณทำเพื่อลูกค้าจริง ๆ ไม่ใช่ชื่อที่คุณติดให้กับบริการของคุณ
เหตุใดภาคธุรกิจทรัสต์จึงต้องมีการกำกับดูแล?
สำนักงานทรัสต์ทำงานใกล้ชิดกับโครงสร้างองค์กรของลูกค้า ซึ่งก่อให้เกิดความเสี่ยงต่อการเข้าไปเกี่ยวข้องกับการฟอกเงิน การสนับสนุนทางการเงินแก่การก่อการร้าย หรือการหลีกเลี่ยงภาษี คณะทำงานเฉพาะกิจด้านการดำเนินการทางการเงิน (FATF) ชี้ให้เห็นถึงความเสี่ยงดังกล่าว และการกำกับดูแลตนเองพิสูจน์แล้วว่าไม่เพียงพอ เนื่องจากไม่ใช่ทุกสำนักงานจะสังกัดองค์กรวิชาชีพ ดังนั้น WTT จึงกำหนดให้ต้องมีใบอนุญาตจาก DNB และการตรวจสอบข้อมูลลูกค้า เพื่อให้สำนักงานทราบอย่างแน่ชัดว่าทำธุรกิจกับใคร
“domicile plus” หมายความว่าอย่างไร?
บริการ Domicile plus คือการรวมที่อยู่จดทะเบียนหรือที่อยู่สำหรับเยี่ยมเยียนเข้ากับบริการเพิ่มเติมสำหรับลูกค้ารายเดียวกัน การมีที่อยู่เพียงอย่างเดียวโดยไม่มีบริการเพิ่มเติมนั้น ไม่ถือเป็นบริการทรัสต์ที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแล
บริการเพิ่มเติมที่เปลี่ยนที่อยู่ให้เป็นที่อยู่ถาวรแบบพิเศษนั้น โดยทั่วไปได้แก่:
- การให้คำปรึกษาหรือความช่วยเหลือทางกฎหมาย นอกเหนือจากการรับจดหมายหรือผู้มาเยี่ยม;
- ให้คำปรึกษาด้านภาษี การจัดทำแบบยื่นภาษี และบริการที่เกี่ยวข้อง
- การจัดทำ การประเมิน หรือการตรวจสอบบัญชีประจำปี หรือการดูแลงานบริหาร
- การสรรหาผู้อำนวยการสำหรับองค์กร;
- กิจกรรมอื่นๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครอง
กฎหมาย WTT 2018 ยังคงรายชื่อนี้ไว้โดยส่วนใหญ่เหมือนเดิม กล่าวคือ บริการที่ก่อให้เกิดสถานะภูมิลำเนาเพิ่มเติมไม่ได้เปลี่ยนแปลงไปจากกฎหมายปี 2004
สิ่งที่เปลี่ยนแปลงไปภายใต้ WTT 2018: ข้อห้ามการแยกทาง
ภายใต้ Wtt ฉบับเก่า ฝ่ายหนึ่งสามารถดำเนินการด้านกฎหมาย ภาษี หรือบัญชี และแนะนำลูกค้าให้ไปติดต่ออีกฝ่ายหนึ่งเพื่อขอที่อยู่ โดยมักจะมีค่าธรรมเนียมการแนะนำ เนื่องจากไม่มีฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งให้บริการทั้งสองอย่าง จึงไม่จำเป็นต้องขออนุญาต มาตรา 3(4) ของ Wtt 2018 ปิดช่องทางดังกล่าว
ปัจจุบัน พระราชบัญญัตินี้ยังห้ามกิจกรรมที่มุ่งให้บริการทั้งที่อยู่และบริการเพิ่มเติมแก่ลูกค้ารายเดียวกันโดยไม่ได้รับอนุญาต แม้ว่าคู่สัญญาจะแยกกิจกรรมเหล่านั้นออกจากกันก็ตาม ข้อห้ามนี้ถูกเพิ่มเข้ามาโดยการแก้ไขร่างกฎหมาย (Kamerstukken II 2017/18, 34 910, no. 7) และมุ่งเป้าไปที่โครงสร้างที่แยกบริการความไว้วางใจออกจากกันโดยเจตนาเพื่อหลีกเลี่ยงข้อกำหนดเรื่องใบอนุญาต
ด้วยเหตุนี้ บริษัทที่ให้คำปรึกษาด้านกฎหมาย ภาษี หรือบัญชี และช่วยให้ลูกค้าติดต่อกับผู้ให้บริการเฉพาะราย เช่น ผ่านการแนะนำอย่างต่อเนื่อง อาจต้องมีใบอนุญาตจาก DNB (Daily Banking Bank) เช่นเดียวกันกับตัวกลางที่เชื่อมต่อลูกค้ากับทั้งสองฝ่ายโดยไม่ได้ให้บริการใดๆ ด้วยตนเอง
ตัวอย่างเพื่ออธิบาย: บริษัทบัญชีแห่งหนึ่งจดทะเบียนบริษัทเป็นประจำ จากนั้นก็แนะนำลูกค้าทุกรายให้ใช้บริการผู้ให้บริการที่อยู่เดียวกัน โดยคิดค่าธรรมเนียมต่อการแนะนำลูกค้าหนึ่งราย ภายใต้กฎหมาย WTT 2018 โครงสร้างการจับคู่แบบนี้สามารถถือเป็นบริการด้านความไว้วางใจได้ แม้ว่าบริษัทบัญชีนั้นจะไม่เคยให้บริการที่อยู่เองก็ตาม
การแนะนำต่อจะถือว่าเป็นการ “ทำให้เกิดการติดต่อ” เมื่อใด?
การอ้างอิงลูกค้าไปยังผู้ให้บริการที่อยู่เฉพาะรายหนึ่งโดยเฉพาะ โดยเฉพาะอย่างยิ่งสำหรับการจ่ายค่าธรรมเนียมการอ้างอิง ถือเป็นการนำลูกค้ามาติดต่อตามความหมายของมาตรา 3(4) โดยทั่วไป การแนะนำผู้ให้บริการที่ระบุชื่อไว้มีความเสี่ยงในลักษณะเดียวกัน เนื่องจากลูกค้าไม่จำเป็นต้องค้นหาอีกต่อไป
ยังไม่ชัดเจนนักว่าการชี้ให้ลูกค้าดูรายชื่อผู้ให้บริการที่อยู่หลายรายโดยไม่แนะนำรายใดรายหนึ่งนั้น เข้าข่ายข้อห้ามหรือไม่ มีคดีตัวอย่างเกี่ยวกับขอบเขตนี้น้อยมาก ดังนั้นควรพิจารณาการปฏิบัติการแนะนำแต่ละครั้งเป็นกรณีๆ ไปภายใต้การกำกับดูแลของ DNB แทนที่จะสันนิษฐานว่าอยู่นอกเหนือขอบเขตของพระราชบัญญัติ
จะเกิดอะไรขึ้นหากคุณดำเนินการโดยไม่ได้รับใบอนุญาตที่จำเป็น?
การให้บริการทรัสต์โดยไม่ได้รับอนุญาตจาก DNB ถือเป็นการฝ่าฝืนมาตรา 3 ของ Wtt 2018 DNB สามารถออกคำสั่งลงโทษ (last onder dwangsom) หรือปรับทางปกครอง (bestuurlijke boete) ได้
ธนาคารต้องตรวจสอบด้วยว่าคู่สัญญาที่ต้องการใบอนุญาต WTT นั้นมีใบอนุญาตดังกล่าวจริงหรือไม่ ภายใต้กฎหมายต่อต้านการฟอกเงิน ดังนั้นโครงสร้างที่ไม่มีใบอนุญาตอาจทำให้คุณสูญเสียความสัมพันธ์กับธนาคารได้ การแก้ไขโครงสร้างที่ดำเนินมานานหลายปีนั้นใช้เวลานานขึ้นมาก เมื่อ DNB หรือธนาคารอื่นเริ่มตั้งคำถาม
ในฐานะที่ปรึกษาหรือตัวกลาง คุณควรตรวจสอบอะไรบ้าง?
บริษัทกฎหมาย บริษัทภาษี และบริษัทบัญชี มักตกอยู่ภายใต้ข้อห้ามการแยกธุรกิจโดยไม่รู้ตัว ตรวจสอบได้ที่:
- ไม่ว่าคุณจะกล่าวถึงผู้ให้บริการที่อยู่รายใดรายหนึ่งแก่ลูกค้าเป็นประจำหรือไม่ ทั้งอย่างเป็นทางการหรืออย่างไม่เป็นทางการก็ตาม
- ไม่ว่าคุณจะได้รับค่าแนะนำ ส่วนลด หรือการแนะนำลูกค้าต่อจากผู้ให้บริการรายนั้นโดยตรงหรือโดยอ้อมก็ตาม
- ไม่ว่าบริการของคุณจะรวมถึงงานด้านกฎหมาย ภาษี หรือบัญชี การบริหาร หรือการสรรหาผู้บริหารระดับสูงสำหรับลูกค้ากลุ่มเดียวกันก็ตาม
- ไม่ว่าคุณจะสามารถปรับโครงสร้างการส่งต่อเพื่อให้ไม่มีการเชื่อมโยงแบบมีค่าตอบแทน หรือจำเป็นต้องยื่นขอใบอนุญาต DNB ก็ตาม
- ไม่ว่าแฟ้มข้อมูลลูกค้าของคุณจะแสดงรายละเอียดของแต่ละการส่งต่อหรือไม่ ในกรณีที่ DNB หรือธนาคารอื่น ๆ สอบถาม
ในฐานะผู้ให้บริการที่อยู่ คุณควรตรวจสอบอะไรบ้าง?
ในฐานะผู้ให้บริการที่อยู่ สถานะการอนุญาตของคุณขึ้นอยู่กับสิ่งที่ผู้อื่นทำเพื่อลูกค้าของคุณ ตรวจสอบ:
- ไม่ว่าคุณจะระบุเพียงที่อยู่ หรือระบุบริการเพิ่มเติมใดๆ ตามที่ระบุไว้ข้างต้นก็ตาม
- ไม่ว่าลูกค้าจะติดต่อคุณผ่านที่ปรึกษาประจำหรือไม่ และไม่ว่าคุณจะจ่ายค่าตอบแทนให้ที่ปรึกษาคนนั้นสำหรับการแนะนำลูกค้าหรือไม่ก็ตาม
- ไม่ว่าสัญญาของคุณกับที่ปรึกษาหรือตัวกลางจะระบุถึงความร่วมมือเชิงโครงสร้างหรือไม่ก็ตาม
- ธนาคารของคุณได้สอบถามสถานะ WTT ของคุณหรือไม่ และคุณตอบอย่างไร
เราสามารถทำอะไรให้คุณได้บ้างในงาน WTT 2018?
เราให้คำแนะนำแก่บริษัทที่ปรึกษา ผู้ให้บริการ และธุรกิจต่างๆ เกี่ยวกับประเด็นด้านกฎหมายบริษัทและกฎระเบียบของเนเธอร์แลนด์ ตามที่ระบุไว้ใน หน้า ทนายความด้านกฎหมายบริษัท ของเรา ในทางปฏิบัติเราดำเนินการดังนี้:
- ประเมินว่าบริการหรือการส่งต่อผู้ป่วยของคุณเข้าข่ายเป็นบริการภายใต้ความไว้วางใจตามมาตรา 1 และ 3 ของ Wtt 2018 หรือไม่
- ตรวจสอบสัญญาและข้อตกลงค่าธรรมเนียมกับผู้ให้บริการที่อยู่หรือที่ปรึกษาของคุณอีกครั้ง
- เสนอให้ปรับโครงสร้างการส่งต่อผู้ป่วยใหม่ โดยขจัดความเชื่อมโยงเชิงโครงสร้างออกไป หากเป็นไปได้
- เตรียมคำถามที่ DNB จะถามเมื่อคุณยื่นขอใบอนุญาตให้พร้อม
- ตอบคำถามจาก DNB หรือธนาคารของคุณเกี่ยวกับสถานะ WTT ในนามของคุณ
สรุป
- กฎระเบียบ WTT 2018 มีผลบังคับใช้เมื่อวันที่ 1 มกราคม 2019 โดยเข้ามาแทนที่กฎระเบียบ WTT 2004 และทำให้องค์กรต่างๆ อยู่ภายใต้การกำกับดูแลของ DNB มากขึ้น
- จำเป็นต้องมีใบอนุญาตจาก DNB สำหรับบริการทรัสต์ 6 ประเภท ได้แก่ การทำหน้าที่เป็นกรรมการ การมีภูมิลำเนาเพิ่มเติม การจัดหาบริษัทตัวกลาง การขายนิติบุคคล และการทำหน้าที่เป็นผู้ดูแลทรัสต์
- ภายใต้มาตรา 3(4) การแยกที่อยู่จดทะเบียนจากบริการทางกฎหมาย ภาษี หรือบัญชีที่เกี่ยวข้องระหว่างฝ่ายที่ร่วมมือกันจะไม่ทำให้ข้อกำหนดการอนุญาตถูกยกเลิกอีกต่อไป
- การส่งต่อผู้ป่วยจะนับเป็นการ “ทำให้เกิดการติดต่อ” หรือไม่นั้น ขึ้นอยู่กับสถานการณ์ การส่งต่อผู้ป่วยแบบมีค่าตอบแทนไปยังผู้ให้บริการรายใดรายหนึ่งนั้นมีความเสี่ยงสูงสุด
คำถามที่พบบ่อย
การระบุที่อยู่เพียงอย่างเดียวจำเป็นต้องขออนุญาตหรือไม่?
ไม่ การให้เพียงที่อยู่ทางไปรษณีย์หรือที่อยู่สำหรับติดต่อ โดยไม่มีบริการเพิ่มเติมใดๆ และไม่มีความเชื่อมโยงเชิงโครงสร้างหรือทางการเงินกับบุคคลอื่นที่ให้บริการเหล่านั้น ไม่ถือเป็นบริการทรัสต์ภายใต้ Wtt 2018
ใครเป็นผู้กำกับดูแลการปฏิบัติตามอนุสัญญา WTT 2018?
ธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ (DNB) กำกับดูแลสำนักงานทรัสต์ในเนเธอร์แลนด์ ออกใบอนุญาต และสามารถออกคำสั่งลงโทษหรือปรับทางปกครองหากองค์กรใดดำเนินการโดยไม่มีใบอนุญาต
ข้อห้ามการแยกทางนี้ใช้เฉพาะกับความสัมพันธ์แบบหุ้นส่วนที่เป็นทางการเท่านั้นหรือไม่?
ไม่ หลักการนี้ยังสามารถนำไปใช้กับการส่งต่อผู้ป่วยแบบไม่เป็นทางการได้เช่นกัน หากมีจุดประสงค์เพื่อให้ผู้ป่วยได้ติดต่อกับผู้ให้บริการที่อยู่ในที่อยู่เฉพาะเจาะจง และบริการเพิ่มเติมอื่นๆ สำหรับผู้ป่วยรายเดียวกันนั้น
สามารถปรับข้อตกลงการส่งต่อที่มีอยู่ให้สอดคล้องกันได้โดยไม่ต้องมีใบอนุญาตหรือไม่?
โดยส่วนใหญ่แล้วสามารถทำได้ โดยการปรับโครงสร้างการส่งต่อข้อมูลเพื่อให้ไม่มีความเชื่อมโยงแบบถาวรและได้รับค่าตอบแทนระหว่างงานให้คำปรึกษาและผู้ให้บริการที่อยู่เฉพาะเจาะจงอีกต่อไป ว่าวิธีนี้จะได้ผลหรือไม่นั้นขึ้นอยู่กับรายละเอียดของข้อตกลง
