การแก้ไขเพิ่มเติมพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานที่เชื่อถือได้ของเนเธอร์แลนด์และการจัดหาภูมิลำเนาบวก

ในช่วงหลายปีที่ผ่านมา ภาคส่วนทรัสต์ของเนเธอร์แลนด์ได้กลายเป็นภาคส่วนที่มีการควบคุมอย่างเข้มงวด สำนักงานทรัสต์ในเนเธอร์แลนด์อยู่ภายใต้การควบคุมอย่างเข้มงวด เหตุผลก็คือในที่สุดหน่วยงานกำกับดูแลก็เข้าใจและตระหนักได้ว่าสำนักงานทรัสต์มีความเสี่ยงสูงที่จะเข้าไปเกี่ยวข้องกับการฟอกเงินหรือทำธุรกิจกับบุคคลฉ้อโกง เพื่อให้สามารถกำกับดูแลสำนักงานทรัสต์และควบคุมภาคส่วนนี้ได้ พระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงานทรัสต์ของเนเธอร์แลนด์ (Wtt) จึงมีผลบังคับใช้ในปี 2004

บนพื้นฐานของสิ่งนี้ กฎหมายสำนักงานทรัสต์ต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดหลายประการเพื่อให้สามารถดำเนินกิจกรรมได้ เมื่อไม่นานมานี้ มีการแก้ไขเพิ่มเติมพระราชบัญญัติ Wtt อีกฉบับหนึ่ง ซึ่งมีผลบังคับใช้ในวันที่ 1 มกราคม 2019 การแก้ไขเพิ่มเติมนี้กำหนดให้คำจำกัดความของผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาตามกฎหมาย Wtt กว้างขึ้น รวมถึงข้อกำหนดอื่นๆ ด้วย

ผลจากการแก้ไขนี้ทำให้มีสถาบันอื่นๆ อยู่ภายใต้ขอบเขตของ Wtt ซึ่งอาจส่งผลกระทบร้ายแรงต่อสถาบันเหล่านี้ ในบทความนี้ เราจะอธิบายว่าการแก้ไขของ Wtt เกี่ยวข้องกับการจัดหาภูมิลำเนาอย่างไร และผลที่ตามมาในทางปฏิบัติของการแก้ไขนี้คืออะไร

1. ภูมิหลังของพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงาน Dutch Trust

 สำนักงานทรัสต์คือหน่วยงานทางกฎหมาย บริษัท หรือบุคคลธรรมดาที่ให้บริการทรัสต์อย่างน้อยหนึ่งรายการในเชิงวิชาชีพหรือเชิงพาณิชย์ โดยมีหรือไม่มีหน่วยงานทางกฎหมายหรือบริษัทอื่นใด ตามที่ชื่อของ Wtt ระบุไว้แล้ว สำนักงานทรัสต์อยู่ภายใต้การกำกับดูแล หน่วยงานกำกับดูแลคือธนาคารกลางของเนเธอร์แลนด์ สำนักงานทรัสต์จะไม่สามารถดำเนินงานจากสำนักงานในเนเธอร์แลนด์ได้หากไม่ได้รับอนุญาตจากธนาคารกลางของเนเธอร์แลนด์

Wtt ครอบคลุมถึงคำจำกัดความของสำนักงานทรัสต์และข้อกำหนดที่สำนักงานทรัสต์ในเนเธอร์แลนด์ต้องปฏิบัติตามเพื่อขอใบอนุญาต Wtt แบ่งบริการทรัสต์ออกเป็น 5 ประเภท องค์กรที่ให้บริการเหล่านี้จะถูกกำหนดให้เป็นสำนักงานทรัสต์และต้องได้รับใบอนุญาตตาม Wtt ซึ่งเกี่ยวข้องกับบริการต่อไปนี้:

• เป็นกรรมการหรือหุ้นส่วนของบุคคลตามกฎหมายหรือ บริษัท
• การให้ที่อยู่หรือที่อยู่ทางไปรษณีย์พร้อมกับการให้บริการเพิ่มเติม (การจัดหาภูมิลำเนาบวก)
• การใช้ บริษัท ท่อร้อยสายเพื่อประโยชน์ของลูกค้า
• การขายหรือการไกล่เกลี่ยในการขายนิติบุคคล
• ทำหน้าที่เป็นผู้จัดการมรดก

ทางการเนเธอร์แลนด์มีเหตุผลหลายประการในการนำ Wtt มาใช้ ก่อนที่จะนำ Wtt มาใช้ ภาคส่วนทรัสต์ยังไม่ได้ถูกระบุหรือแทบจะไม่ได้ถูกระบุเลย โดยเฉพาะอย่างยิ่งเมื่อพิจารณาถึงกลุ่มสำนักงานทรัสต์ขนาดเล็กจำนวนมาก การนำการกำกับดูแลมาใช้จะทำให้สามารถมองเห็นภาพรวมของภาคส่วนทรัสต์ได้ดีขึ้น

เหตุผลที่สองในการนำ Wtt มาใช้ก็คือ องค์กรระหว่างประเทศ เช่น หน่วยงานปฏิบัติการทางการเงิน ได้ชี้ให้เห็นถึงความเสี่ยงที่เพิ่มขึ้นสำหรับสำนักงานทรัสต์ที่จะเข้าไปเกี่ยวข้องในหลายๆ เรื่อง เช่น การฟอกเงินและการหลีกเลี่ยงภาษี เป็นต้น จากข้อมูลขององค์กรเหล่านี้ พบว่ามีความเสี่ยงด้านความซื่อสัตย์สุจริตในภาคส่วนทรัสต์ ซึ่งจะต้องจัดการได้โดยอาศัยกฎระเบียบและการกำกับดูแล สถาบันระหว่างประเทศเหล่านี้ยังได้แนะนำมาตรการต่างๆ รวมถึงหลักการรู้จักลูกค้า ซึ่งเน้นที่การดำเนินธุรกิจที่ไม่ทุจริต และที่สำนักงานทรัสต์จำเป็นต้องทราบว่าตนทำธุรกิจกับใคร วัตถุประสงค์คือเพื่อป้องกันไม่ให้มีการดำเนินธุรกิจกับบุคคลที่ฉ้อโกงหรือเป็นอาชญากร

เหตุผลสุดท้ายในการนำ Wtt มาใช้ก็คือ การกำกับดูแลตนเองเกี่ยวกับสำนักงานทรัสต์ในเนเธอร์แลนด์ถือว่าไม่เพียงพอ ไม่ใช่สำนักงานทรัสต์ทั้งหมดจะอยู่ภายใต้กฎเกณฑ์เดียวกัน เนื่องจากสำนักงานทั้งหมดไม่ได้รวมอยู่ในสาขาหรือองค์กรวิชาชีพเดียวกัน นอกจากนี้ ยังขาดหน่วยงานกำกับดูแลที่จะรับรองการบังคับใช้กฎเกณฑ์ดังกล่าว[1] จากนั้น Wtt จึงมั่นใจว่ามีการจัดตั้งกฎระเบียบที่ชัดเจนเกี่ยวกับสำนักงานทรัสต์ และปัญหาที่กล่าวถึงข้างต้นได้รับการแก้ไข

2. ความหมายของการให้บริการแบบภูมิลำเนาบวก

 นับตั้งแต่การเปิดตัว Wtt ในปี 2004 มีการแก้ไขกฎหมายนี้เป็นประจำ เมื่อวันที่ 6 พฤศจิกายน 2018 วุฒิสภาเนเธอร์แลนด์มีมติรับรองการแก้ไข Wtt. ด้วยพระราชบัญญัติการกำกับดูแลสำนักงาน Dutch Trust ใหม่ 2018 (Wtt 2018) ซึ่งมีผลบังคับใช้ในวันที่ 1 มกราคม 2019 ข้อกำหนดที่สำนักงานที่เชื่อถือได้ต้องปฏิบัติตามได้เข้มงวดขึ้นและหน่วยงานกำกับดูแลมีวิธีการบังคับใช้มากขึ้น การเปลี่ยนแปลงนี้ได้ขยายแนวคิดของ 'การให้ภูมิลำเนาบวก' ภายใต้ Wtt แบบเก่าบริการต่อไปนี้ถือเป็นบริการที่เชื่อถือได้: การจัดหาที่อยู่สำหรับนิติบุคคลร่วมกับการให้บริการเพิ่มเติม. เรียกอีกอย่างว่าไฟล์ การจัดหาภูมิลำเนาบวก.

ก่อนอื่นสิ่งสำคัญคือต้องเข้าใจว่าการจัดหาภูมิลำเนานั้นเกี่ยวข้องกับอะไร ตาม Wtt ข้อกำหนดของภูมิลำเนาคือ การให้ที่อยู่ทางไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมตามคำสั่งซื้อหรือนิติบุคคล บริษัท หรือบุคคลธรรมดาที่ไม่ได้อยู่ในกลุ่มเดียวกับผู้ให้บริการที่อยู่. หากหน่วยงานที่ให้ที่อยู่ดำเนินการบริการเพิ่มเติมนอกเหนือจากข้อกำหนดนี้เราจะพูดถึงการจัดหาภูมิลำเนาบวก กิจกรรมเหล่านี้ถือเป็นบริการที่ไว้วางใจตาม วท.บ. บริการเพิ่มเติมต่อไปนี้เกี่ยวข้องภายใต้ Wtt แบบเก่า:

• ให้คำแนะนำหรือให้ความช่วยเหลือด้านกฎหมายส่วนตัวยกเว้นการดำเนินกิจกรรมต้อนรับ
• ให้คำแนะนำด้านภาษีหรือดูแลการคืนภาษีและบริการที่เกี่ยวข้อง
• ดำเนินกิจกรรมเกี่ยวกับการจัดทำการประเมินหรือการตรวจสอบบัญชีประจำปีหรือการดำเนินการบริหาร
• การสรรหากรรมการสำหรับนิติบุคคลหรือ บริษัท
• กิจกรรมเพิ่มเติมอื่น ๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครองทั่วไป

การจัดหาภูมิลำเนาร่วมกับการให้บริการเพิ่มเติมอย่างใดอย่างหนึ่งดังกล่าวข้างต้นถือเป็นบริการที่ไว้วางใจภายใต้ Wtt เดิม องค์กรที่ให้บริการแบบผสมผสานนี้ต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt.

ภายใต้ Wtt 2018 บริการเพิ่มเติมได้รับการปรับเปลี่ยนเล็กน้อย ตอนนี้เกี่ยวข้องกับกิจกรรมต่อไปนี้:

• การให้คำแนะนำทางกฎหมายหรือการให้ความช่วยเหลือยกเว้นการดำเนินกิจกรรมต้อนรับ
• การดูแลการสำแดงภาษีและบริการที่เกี่ยวข้อง
• ดำเนินกิจกรรมเกี่ยวกับการจัดทำการประเมินหรือการตรวจสอบบัญชีประจำปีหรือการดำเนินการบริหาร
• การสรรหากรรมการสำหรับนิติบุคคลหรือ บริษัท
• กิจกรรมเพิ่มเติมอื่น ๆ ที่กำหนดโดยคำสั่งทางปกครองทั่วไป

เป็นที่ชัดเจนว่าบริการเพิ่มเติมภายใต้ Wtt 2018 ไม่ได้เบี่ยงเบนไปจากบริการเพิ่มเติมภายใต้ Wtt แบบเก่ามากนัก คำจำกัดความของการให้คำแนะนำภายใต้ข้อแรกนั้นขยายออกไปเล็กน้อยและการให้คำแนะนำด้านภาษีจะไม่อยู่ในความหมาย แต่อย่างอื่นก็เกี่ยวข้องกับบริการเพิ่มเติมที่เหมือนกัน

อย่างไรก็ตามเมื่อเปรียบเทียบ Wtt 2018 กับ Wtt แบบเก่าจะเห็นการเปลี่ยนแปลงครั้งใหญ่ในเรื่องการจัดหาภูมิลำเนาบวก ตามมาตรา 3 วรรค 4 อนุวัฒน์ 2018 ห้ามมิให้ดำเนินกิจกรรมโดยไม่ได้รับอนุญาตตามกฎหมายนี้ซึ่งมุ่งเป้าไปที่ทั้งการจัดหาที่อยู่ไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมตามที่อ้างถึงในส่วน b ของคำจำกัดความของบริการด้านความไว้วางใจและในการให้บริการเพิ่มเติมตามที่อ้างถึงในส่วนนั้นเพื่อประโยชน์ของบุคคลธรรมดานิติบุคคลหรือ บริษัท เดียวกัน

[2]ข้อห้ามนี้เกิดขึ้นเนื่องจากมักมีการจัดหาภูมิลำเนาและให้บริการเพิ่มเติม แยกกันในทางปฏิบัติซึ่งหมายความว่าบริการเหล่านี้ไม่ได้ดำเนินการโดยฝ่ายเดียวกัน

ในทางกลับกัน ตัวอย่างเช่น ฝ่ายหนึ่งดำเนินการให้บริการเพิ่มเติม จากนั้นจึงนำลูกค้าไปติดต่อกับอีกฝ่ายหนึ่งที่ให้บริการที่อยู่ เนื่องจากการให้บริการเพิ่มเติมและการให้บริการที่อยู่ไม่ได้ดำเนินการโดยฝ่ายเดียวกัน เราจึงไม่ได้พูดถึงบริการทรัสต์ตามกฎหมาย Wtt ฉบับเดิม โดยหลักการแล้ว การแยกบริการเหล่านี้ออกจากกัน ไม่จำเป็นต้องมีใบอนุญาตตามกฎหมาย Wtt ฉบับเดิม และจึงหลีกเลี่ยงภาระผูกพันในการขอใบอนุญาตนี้ เพื่อป้องกันการแยกบริการทรัสต์ในอนาคต จึงมีการรวมข้อห้ามไว้ในมาตรา 3 ย่อหน้า 4 ย่อย b Wtt 2018

3. ผลทางปฏิบัติของการห้ามแยกบริการที่ไว้วางใจ

ตาม Wtt ฉบับเก่า กิจกรรมของผู้ให้บริการที่แยกการให้บริการภูมิลำเนาและการดำเนินกิจกรรมเพิ่มเติม และให้บริการเหล่านี้โดยบุคคลที่แตกต่างกันนั้น ไม่เข้าข่ายคำจำกัดความของบริการทรัสต์ อย่างไรก็ตาม ด้วยการห้ามตามมาตรา 3 ย่อหน้า 4 ย่อย b Wtt 2018 จึงห้ามไม่ให้บุคคลที่แยกบริการทรัสต์ดำเนินกิจกรรมดังกล่าวโดยไม่ได้รับใบอนุญาตด้วย

ซึ่งหมายความว่าฝ่ายต่างๆ ที่ต้องการดำเนินกิจกรรมในลักษณะนี้ต่อไปจะต้องได้รับใบอนุญาตและอยู่ภายใต้การกำกับดูแลของธนาคารแห่งชาติของเนเธอร์แลนด์ด้วย ข้อห้ามนี้หมายถึงผู้ให้บริการจะต้องให้บริการทรัสต์ตาม Wtt 2018 เมื่อดำเนินกิจกรรมที่มุ่งเน้นทั้งการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติม

ดังนั้นผู้ให้บริการไม่ได้รับอนุญาตให้ดำเนินการบริการเพิ่มเติมและนำลูกค้าของตนติดต่อกับบุคคลอื่นที่มีภูมิลำเนาโดยไม่ได้รับใบอนุญาตตาม Wtt นอกจากนี้ผู้ให้บริการคือ ไม่ได้รับอนุญาตให้ทำหน้าที่เป็นตัวกลางโดยการนำลูกค้าไปติดต่อกับฝ่ายต่างๆที่สามารถจัดหาภูมิลำเนาและให้บริการเพิ่มเติมได้โดยไม่ได้รับอนุญาต[3] แม้กระทั่งในกรณีที่ตัวกลางนี้ไม่ได้จัดหาภูมิลำเนาเองหรือให้บริการเพิ่มเติม

4. การอ้างอิงลูกค้าไปยังผู้ให้บริการเฉพาะของภูมิลำเนา

ในทางปฏิบัติ มักจะมีฝ่ายที่ให้บริการเพิ่มเติมและแนะนำลูกค้าไปยังผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาเฉพาะ เพื่อแลกกับการแนะนำนี้ ผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนามักจะจ่ายค่าคอมมิชชั่นให้กับฝ่ายที่แนะนำลูกค้า อย่างไรก็ตาม ตาม Wtt 2018 ผู้ให้บริการไม่สามารถให้ความร่วมมือและแยกบริการของตนโดยเจตนาเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt ได้อีกต่อไป

เมื่อองค์กรให้บริการเพิ่มเติมแก่ลูกค้า องค์กรจะไม่ได้รับอนุญาตให้แนะนำลูกค้าเหล่านี้ไปยังผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาเฉพาะ นั่นหมายความว่ามีความร่วมมือระหว่างฝ่ายต่างๆ ที่มุ่งหวังที่จะหลีกเลี่ยง Wtt นอกจากนี้ เมื่อได้รับค่าคอมมิชชันสำหรับการอ้างอิง จะเห็นชัดเจนว่ามีความร่วมมือระหว่างฝ่ายต่างๆ ที่บริการความไว้วางใจถูกแยกออกจากกัน

บทความที่เกี่ยวข้องจาก Wtt พูดเกี่ยวกับการปฏิบัติกิจกรรม มุ่งเป้าไปที่ ทั้งการให้ที่อยู่ไปรษณีย์หรือที่อยู่เยี่ยมและการให้บริการเพิ่มเติม บันทึกการแก้ไขหมายถึง นำลูกค้าในการติดต่อ กับฝ่ายต่างๆ [4] Wtt 2018 เป็นกฎหมายใหม่ ดังนั้นในขณะนี้จึงไม่มีคำตัดสินทางกฎหมายใด ๆ เกี่ยวกับกฎหมายนี้ นอกจากนี้ เอกสารที่เกี่ยวข้องจะกล่าวถึงเฉพาะการเปลี่ยนแปลงที่กฎหมายนี้มีผลบังคับเท่านั้น

นั่นหมายความว่า ณ ขณะนี้ ยังไม่ชัดเจนว่ากฎหมายจะมีผลบังคับใช้ในทางปฏิบัติอย่างไร ดังนั้น เราจึงไม่ทราบว่าการกระทำใดเข้าข่ายคำจำกัดความของ "มุ่งเป้าไปที่" และ "นำไปสู่การติดต่อ" อย่างแท้จริง จึงไม่สามารถระบุได้ในขณะนี้ว่าการกระทำใดเข้าข่ายข้อห้ามตามมาตรา 3 ย่อหน้า 4 วรรค B Wtt 2018 อย่างแน่นอน อย่างไรก็ตาม เป็นที่แน่ชัดว่านี่เป็นระดับขั้นบันได การอ้างถึงผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนาเฉพาะและการได้รับค่าคอมมิชชั่นสำหรับการอ้างอิงเหล่านี้ถือเป็นการนำลูกค้ามาติดต่อกับผู้ให้บริการที่มีภูมิลำเนา

การแนะนำผู้ให้บริการเฉพาะที่ตนมีประสบการณ์ที่ดีด้วยนั้นมีความเสี่ยง แม้ว่าโดยหลักการแล้วลูกค้าจะไม่ได้รับการแนะนำโดยตรงไปยังผู้ให้บริการเฉพาะนั้นก็ตาม อย่างไรก็ตาม ในกรณีนี้ จะมีการกล่าวถึงผู้ให้บริการเฉพาะที่ลูกค้าสามารถติดต่อได้ มีโอกาสสูงที่การกระทำดังกล่าวจะถือเป็นการ "นำลูกค้าไปติดต่อ" กับผู้ให้บริการเฉพาะนั้น เพราะในกรณีนี้ ลูกค้าไม่จำเป็นต้องพยายามค้นหาผู้ให้บริการเฉพาะด้วยตนเอง

คำถามที่ยังคงค้างอยู่คือ เราจะพูดถึงการ "นำลูกค้ามาติดต่อ" เมื่อมีการอ้างอิงลูกค้าไปยังหน้าค้นหาของ Google ที่มีการกรอกข้อมูลหรือไม่ เนื่องจากการทำเช่นนี้ไม่มีการแนะนำผู้ให้บริการที่อยู่โดยเฉพาะ แต่สถาบันจะระบุชื่อผู้ให้บริการที่อยู่ให้กับลูกค้า เพื่อชี้แจงว่าการกระทำใดบ้างที่เข้าข่ายข้อห้าม บทบัญญัติทางกฎหมายจะต้องได้รับการพัฒนาเพิ่มเติมในคำพิพากษาคดี

5 ข้อสรุป

เป็นที่ชัดเจนว่า Wtt 2018 อาจส่งผลกระทบร้ายแรงต่อฝ่ายที่ให้บริการเพิ่มเติมและในขณะเดียวกันก็แนะนำลูกค้าของตนให้กับฝ่ายอื่นที่สามารถให้ที่อยู่ได้ ภายใต้ Wtt ฉบับเก่า สถาบันเหล่านี้ไม่อยู่ภายใต้ขอบเขตของ Wtt และด้วยเหตุนี้จึงไม่จำเป็นต้องมีใบอนุญาตตาม Wtt อย่างไรก็ตาม เนื่องจาก Wtt 2018 มีผลบังคับใช้ จึงมีข้อห้ามเกี่ยวกับสิ่งที่เรียกว่าการแยกบริการทรัสต์

ตั้งแต่นี้เป็นต้นไป สถาบันที่ดำเนินกิจกรรมที่เน้นทั้งการจัดหาภูมิลำเนาและการให้บริการเพิ่มเติมจะอยู่ภายใต้ขอบเขตของ Wtt และจำเป็นต้องได้รับใบอนุญาตตามกฎหมายนี้ ในทางปฏิบัติ มีองค์กรจำนวนมากที่ให้บริการเพิ่มเติมแล้วแนะนำลูกค้าของตนไปยังผู้ให้บริการภูมิลำเนา สำหรับลูกค้าแต่ละรายที่พวกเขาแนะนำ พวกเขาจะได้รับคอมมิชชั่นจากผู้ให้บริการภูมิลำเนา

อย่างไรก็ตาม นับตั้งแต่ที่ Wtt 2018 มีผลบังคับใช้ ผู้ให้บริการจะไม่สามารถให้ความร่วมมือหรือแยกบริการออกจากกันโดยเจตนาเพื่อหลีกเลี่ยง Wtt ได้อีกต่อไป องค์กรที่ทำงานบนพื้นฐานนี้จึงควรพิจารณากิจกรรมของตนอย่างถี่ถ้วน องค์กรเหล่านี้มีสองทางเลือก: ปรับเปลี่ยนกิจกรรมของตน หรืออยู่ในขอบเขตของ Wtt และต้องได้รับใบอนุญาตและอยู่ภายใต้การกำกับดูแลของธนาคารกลางของเนเธอร์แลนด์

ติดต่อเรา

หากคุณมีคำถามหรือความคิดเห็นหลังจากอ่านบทความนี้ โปรดติดต่อคุณรูบี้ ฟาน เคอร์สเบอร์เกน ทนายความที่ Law & More ผ่านทาง [ป้องกันอีเมล]หรือคุณทอม มีวิส ทนายความ Law & More ผ่านทาง [ป้องกันอีเมล]หรือโทร +31 (0)40-3690680

[1] ก. ฟรีลิงค์, Toezicht Trustkantoren ใน Nederland, ดีเวนเตอร์: Wolters Kluwer Nederland 2004

[2] คาเมอร์สทัคเค่น ​​II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

[3] คาเมอร์สทัคเค่น ​​II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)

[4] คาเมอร์สทัคเค่น ​​II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging)