ความมั่นคงทางการเงินตามกฎหมายขององค์กร

สำหรับผู้ประกอบการ การสร้างหลักประกันทางการเงินถือเป็นเรื่องสำคัญมาก เมื่อคุณทำข้อตกลงกับอีกฝ่ายหนึ่ง คุณก็ต้องการให้แน่ใจว่าคู่สัญญาปฏิบัติตามภาระผูกพันในการชำระเงินตามสัญญา หากคุณจัดหาเงินทุนหรือลงทุนเพื่อประโยชน์ของบุคคลอื่น คุณก็ต้องการหลักประกันว่าเงินที่คุณให้ไว้จะได้รับการชำระคืนในที่สุด

กล่าวอีกนัยหนึ่ง คุณต้องการความมั่นคงทางการเงิน การได้รับความมั่นคงทางการเงินจะทำให้ผู้ให้กู้มีหลักประกันเมื่อเขาสังเกตเห็นว่าการเรียกร้องของเขาจะไม่ได้รับการตอบสนอง มีความเป็นไปได้ต่างๆ สำหรับผู้ประกอบการและบริษัทต่างๆ ที่จะได้รับความมั่นคงทางการเงิน ในบทความนี้ เราจะพูดถึงความรับผิดต่างๆ สัญญาเอสโครว์ การค้ำประกัน (บริษัทแม่) การประกาศ 403 การจำนอง และการจำนำ

1. ความรับผิดหลายประการ

ในกรณีของความรับผิดร่วมกันซึ่งเรียกอีกอย่างว่าความรับผิดร่วมกันนั้น จะไม่มีการรับประกันใดๆ ออกมาโดยเด็ดขาด แต่จะมีลูกหนี้ร่วมที่รับผิดชอบต่อลูกหนี้คนอื่นๆ ความรับผิดร่วมกันมีที่มาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์มาตรา 6:6 ตัวอย่างของความรับผิดร่วมกันภายในความสัมพันธ์ขององค์กร เช่น หุ้นส่วนในห้างหุ้นส่วนซึ่งต้องรับผิดร่วมกันสำหรับหนี้สินของห้างหุ้นส่วน หรือกรรมการของนิติบุคคลที่ภายใต้สถานการณ์บางอย่างอาจต้องรับผิดเป็นการส่วนตัวสำหรับหนี้สินของบริษัท ความรับผิดร่วมกันมักได้รับการกำหนดให้เป็นหลักประกันในข้อตกลงระหว่างคู่สัญญา

หลักเกณฑ์ทั่วไปคือ เมื่อลูกหนี้ 2 รายขึ้นไปต้องชำระหนี้ตามสัญญา ลูกหนี้แต่ละรายจะต้องจ่ายหนี้ในสัดส่วนที่เท่ากัน ดังนั้น ลูกหนี้จึงมีหน้าที่ต้องปฏิบัติตามสัญญาเฉพาะส่วนที่ตนรับผิดชอบเท่านั้น อย่างไรก็ตาม ข้อยกเว้นของกฎข้อนี้ก็คือความรับผิดหลายรายการ ในกรณีที่มีความรับผิดหลายรายการ ลูกหนี้ 2 รายขึ้นไปต้องชำระหนี้ แต่ลูกหนี้แต่ละรายสามารถชำระหนี้ทั้งหมดได้

เจ้าหนี้มีสิทธิที่จะเรียกร้องเงินจากลูกหนี้ทุกคนตามสัญญาทั้งหมด ดังนั้น เจ้าหนี้สามารถเลือกลูกหนี้ที่ต้องการชำระหนี้ได้ และเรียกร้องเงินเต็มจำนวนจากลูกหนี้รายนั้นได้ เมื่อลูกหนี้รายหนึ่งชำระหนี้ทั้งหมดแล้ว ลูกหนี้ร่วมจะไม่เป็นหนี้เจ้าหนี้รายใดอีกต่อไป

1.1 สิทธิในการขอความช่วยเหลือ

ลูกหนี้มีหน้าที่ต้องชำระกันและกันดังนั้นจึงต้องชำระหนี้ที่ลูกหนี้รายหนึ่งชำระให้แก่ลูกหนี้ทั้งหมด สิ่งนี้เรียกว่าสิทธิในการขอความช่วยเหลือ สิทธิในการไล่เบี้ยคือสิทธิของลูกหนี้ในการเรียกคืนสิ่งที่เขาจ่ายให้กับผู้ที่ต้องรับผิดชอบ เมื่อลูกหนี้มีความรับผิดอย่างร้ายแรงต่อการชำระหนี้และเขาชำระหนี้เต็มจำนวนเขาจะได้รับสิทธิในการกู้คืนหนี้นี้จากลูกหนี้ร่วมของเขา

หากลูกหนี้ไม่ประสงค์ที่จะรับผิดชอบต่อการจัดหาเงินทุนที่เขาได้ทำไว้ร่วมกับลูกหนี้รายอื่นอีกต่อไปเขาอาจขอให้เจ้าหนี้เป็นลายลักษณ์อักษรเพื่อปลดเปลื้องเขาจากความรับผิดหลายประการ ตัวอย่างนี้เป็นสถานการณ์ที่ลูกหนี้ทำสัญญากู้เงินร่วมกับพันธมิตร แต่ต้องการออกจาก บริษัท ในกรณีนี้การปลดไล่ออกจากความรับผิดหลายอย่างต้องเขียนโดยเจ้าหนี้เสมอ; ความมุ่งมั่นด้วยวาจาจากลูกหนี้ร่วมของคุณว่าพวกเขาจะชำระหนี้ไม่เพียงพอ หากคุณลูกหนี้ร่วมไม่สามารถหรือไม่ปฏิบัติตามข้อตกลงด้วยวาจานี้เจ้าหนี้ยังคงสามารถเรียกร้องหนี้ทั้งหมดจากคุณ 

1.2 ความต้องการความยินยอม

คู่สมรสหรือคู่ชีวิตที่จดทะเบียนของลูกหนี้ที่ต้องรับผิดร่วมกันได้รับการคุ้มครองตามกฎหมายตามมาตรา 1:88 วรรค 1 ข้อ c แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ คู่สมรสต้องได้รับความยินยอมจากคู่สมรสอีกฝ่ายหนึ่งก่อนเข้าทำสัญญาใดๆ ที่มีผลผูกพันตนในฐานะลูกหนี้ร่วมที่ต้องรับผิดร่วมกัน เว้นแต่ในกิจกรรมทางธุรกิจปกติของบริษัท นี่คือสิ่งที่เรียกว่าข้อกำหนดเรื่องความยินยอม มาตรานี้มีจุดประสงค์เพื่อคุ้มครองคู่สมรสจากการดำเนินคดีทางกฎหมายที่อาจก่อให้เกิดความเสี่ยงทางการเงินอย่างมาก

เมื่อเจ้าหนี้ถือว่าลูกหนี้ร่วมต้องรับผิดร่วมกันในข้อเรียกร้องทั้งหมด สิ่งนี้สามารถส่งผลต่อคู่สมรสของลูกหนี้ร่วมได้เช่นกัน อย่างไรก็ตาม มีข้อยกเว้นสำหรับข้อกำหนดความยินยอมนี้ ตามมาตรา 1:88 ย่อหน้า 5 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ ไม่จำเป็นต้องได้รับความยินยอมเมื่อกรรมการของบริษัทมหาชนจำกัดหรือบริษัทเอกชนจำกัด (NV และ BV ของเนเธอร์แลนด์) ทำสัญญาในขณะที่กรรมการรายนี้เป็นเจ้าของหุ้นส่วนใหญ่เพียงคนเดียวหรือร่วมกับกรรมการร่วม และหากสัญญาดังกล่าวสรุปขึ้นในนามของกิจกรรมทางธุรกิจปกติของบริษัท

ในเรื่องนี้ มีข้อกำหนดสองประการที่ต้องปฏิบัติตาม: กรรมการต้องเป็นกรรมการผู้จัดการและผู้ถือหุ้นรายใหญ่หรือถือหุ้นส่วนใหญ่ร่วมกับกรรมการร่วม และข้อตกลงจะต้องสรุปในนามของกิจกรรมทางธุรกิจปกติของบริษัท หากไม่เป็นไปตามข้อกำหนดทั้งสองข้อนี้ ข้อกำหนดความยินยอมจะมีผลใช้บังคับ

2. สัญญา

เมื่อฝ่ายหนึ่งต้องการหลักประกันเพื่อชำระเงินเรียกร้อง หลักประกันดังกล่าวสามารถให้ได้โดยการทำเอสโครว์ [1] เอสโครว์มีที่มาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์มาตรา 7:850 เราเรียกว่าเอสโครว์เมื่อบุคคลที่สามผูกมัดตัวเองกับเจ้าหนี้เพื่อทำตามข้อผูกพันที่อีกฝ่ายหนึ่ง (ลูกหนี้หลัก) ต้องปฏิบัติตาม ซึ่งทำได้โดยการทำสัญญาเอสโครว์ บุคคลที่สามที่ให้หลักประกันเรียกว่าผู้ค้ำประกัน

ผู้ค้ำประกันต้องรับภาระผูกพันต่อเจ้าหนี้ของลูกหนี้รายหลัก ดังนั้น ผู้ค้ำประกันจึงไม่รับผิดต่อหนี้ของตนเอง แต่จะรับผิดต่อหนี้ของอีกฝ่ายหนึ่ง และเป็นผู้ให้หลักประกันในการชำระหนี้นี้ด้วยตนเอง ผู้ค้ำประกันต้องรับผิดด้วยทรัพย์สินทั้งหมดของตน สามารถตกลงทำเอสโครว์เพื่อชำระหนี้ที่มีอยู่แล้วหรือชำระหนี้ในอนาคตก็ได้

ตามมาตรา 7:851 วรรค 2 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ ภาระผูกพันในอนาคตเหล่านี้จะต้องสามารถกำหนดได้อย่างเพียงพอในขณะที่ทำสัญญาเอสโครว์ หากลูกหนี้หลักไม่สามารถปฏิบัติตามภาระผูกพันที่เกิดจากข้อตกลงได้ เจ้าหนี้สามารถขอให้ผู้ค้ำประกันปฏิบัติตามภาระผูกพันเหล่านี้ได้ ตามมาตรา 7:851 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ สัญญาเอสโครว์ขึ้นอยู่กับภาระผูกพันของลูกหนี้ที่ทำสัญญาเอสโครว์เพื่อจุดประสงค์ดังกล่าว ดังนั้น สัญญาเอสโครว์จะสิ้นสุดลงเมื่อลูกหนี้ปฏิบัติตามภาระผูกพันที่เกิดจากข้อตกลงหลักแล้ว

เจ้าหนี้ไม่สามารถติดต่อผู้ค้ำประกันเพื่อชำระหนี้ได้ เนื่องจากหลักการช่วยเหลือดังกล่าวมีบทบาทในสัญญาเอสโครว์ ซึ่งหมายความว่าเจ้าหนี้ไม่สามารถยื่นอุทธรณ์ต่อผู้ค้ำประกันเพื่อขอชำระเงินได้ทันที ประการแรก ผู้ค้ำประกันจะไม่ต้องรับผิดต่อการชำระเงินก่อนที่ลูกหนี้รายหลักจะผิดนัดชำระหนี้ ซึ่งมาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 7:855 ซึ่งหมายความว่าผู้ค้ำประกันจะต้องรับผิดต่อเจ้าหนี้หลังจากที่เจ้าหนี้ได้ติดต่อลูกหนี้รายหลักก่อนเท่านั้น

เจ้าหนี้จะต้องดำเนินการทุกอย่างที่จำเป็นเพื่อพิสูจน์ว่าลูกหนี้ซึ่งผู้ค้ำประกันได้ให้คำมั่นสัญญาไว้แล้วนั้นไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันในการชำระเงินของตน ในทุกกรณี เจ้าหนี้จะต้องส่งหนังสือแจ้งการผิดนัดชำระหนี้ไปยังลูกหนี้หลัก เจ้าหนี้สามารถยื่นอุทธรณ์ต่อผู้ค้ำประกันเพื่อขอรับการชำระเงินได้ก็ต่อเมื่อลูกหนี้หลักยังคงไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันในการชำระเงินหลังจากได้รับหนังสือแจ้งการผิดนัดชำระหนี้นี้เท่านั้น อย่างไรก็ตาม ผู้ค้ำประกันยังมีความเป็นไปได้ที่จะปกป้องตนเองจากการเรียกร้องของเจ้าหนี้ด้วย เพื่อจุดประสงค์นี้ เขาจึงมีการป้องกันเช่นเดียวกับลูกหนี้หลัก เช่น การระงับ การยกหนี้ หรือการอุทธรณ์กรณีไม่เป็นไปตามข้อกำหนด ซึ่งมาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 7:852

2.1 สิทธิในการขอความช่วยเหลือ

ผู้ค้ำประกันที่ชำระหนี้ของลูกหนี้สามารถเรียกคืนเงินจำนวนนี้จากลูกหนี้ได้ ดังนั้น สิทธิในการเรียกร้องจึงใช้ได้กับสัญญาเอสโครว์ด้วย ในสัญญาเอสโครว์ สิทธิในการเรียกร้องรูปแบบพิเศษใช้ได้ นั่นก็คือ การเรียกคืนสิทธิ กฎหลักคือ การเรียกร้องจะสิ้นสุดลงเมื่อการเรียกร้องนั้นได้รับการชำระเงินแล้ว อย่างไรก็ตาม การเรียกคืนสิทธิเป็นข้อยกเว้นของกฎนี้ ในการเรียกคืนสิทธิ การเรียกร้องจะถูกโอนไปยังเจ้าของรายอื่น ในกรณีนี้ บุคคลอื่นที่ไม่ใช่ลูกหนี้จะเป็นผู้ชำระเงินตามการเรียกร้องของเจ้าหนี้

ในสัญญาเอสโครว์ จะมีการชำระข้อเรียกร้องโดยบุคคลที่สาม ซึ่งก็คือผู้ค้ำประกัน อย่างไรก็ตาม การชำระหนี้จะไม่ทำให้ข้อเรียกร้องต่อลูกหนี้สูญหาย แต่จะถูกโอนจากเจ้าหนี้ไปยังผู้ค้ำประกันที่ชำระหนี้ หลังจากชำระหนี้แล้ว ผู้ค้ำประกันจึงสามารถไปเรียกร้องเงินจำนวนดังกล่าวจากลูกหนี้ที่ทำสัญญาเอสโครว์ให้ การเรียกคืนสิทธิเป็นไปได้เฉพาะในกรณีที่มีการควบคุมโดยกฎหมาย การเรียกคืนสิทธิเกี่ยวกับเอสโครว์เป็นไปได้โดยอาศัยมาตรา 7:866 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ jo. มาตรา 6:10 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์

2.2 สัญญาธุรกิจและส่วนตัว 

มีข้อแตกต่างระหว่างสัญญาเอสโครว์ทางธุรกิจและสัญญาเอสโครว์ส่วนบุคคล สัญญาเอสโครว์ทางธุรกิจคือสัญญาเอสโครว์ที่สรุปขึ้นโดยการประกอบวิชาชีพหรือธุรกิจ ส่วนสัญญาเอสโครว์ส่วนบุคคลคือสัญญาเอสโครว์ที่สรุปขึ้นโดยไม่ได้ประกอบวิชาชีพหรือธุรกิจ ทั้งนิติบุคคลและบุคคลธรรมดาสามารถสรุปข้อตกลงเอสโครว์ได้

ตัวอย่างนี้ได้แก่ บริษัทโฮลดิ้งที่ทำสัญญาเอสโครว์กับธนาคารเพื่อจัดหาเงินทุนให้กับบริษัทลูก และผู้ปกครองที่ทำสัญญาเอสโครว์เพื่อให้แน่ใจว่าดอกเบี้ยจำนองของลูกของตนจะจ่ายให้กับธนาคาร ไม่จำเป็นต้องทำสัญญาเอสโครว์ในนามของธนาคารเสมอไป แต่สามารถทำสัญญาเอสโครว์กับเจ้าหนี้รายอื่นได้เช่นกัน

ส่วนใหญ่แล้ว จะเห็นได้ชัดว่ามีการสรุปข้อตกลงเอสโครว์ทางธุรกิจหรือแบบส่วนตัว หากบริษัทตกลงทำข้อตกลงเอสโครว์ ข้อตกลงเอสโครว์ทางธุรกิจก็จะเกิดขึ้น หากบุคคลธรรมดาตกลงทำข้อตกลงเอสโครว์ ข้อตกลงเอสโครว์แบบส่วนตัวก็จะเกิดขึ้นโดยทั่วไป อย่างไรก็ตาม อาจเกิดความคลุมเครือได้เมื่อกรรมการของบริษัทมหาชนจำกัดหรือบริษัทเอกชนจำกัดสรุปข้อตกลงเอสโครว์ในนามของนิติบุคคล

มาตรา 7:857 ประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์กำหนดความหมายของสัญญาเอสโครว์แบบส่วนตัวไว้ว่า สัญญาเอสโครว์โดยบุคคลธรรมดาที่ไม่ได้ประกอบอาชีพหรือประกอบอาชีพปกติของบริษัทมหาชนจำกัดหรือบริษัทเอกชนจำกัด นอกจากนี้ ผู้ค้ำประกันจะต้องเป็นกรรมการของบริษัท และถือหุ้นส่วนใหญ่เพียงคนเดียวหรือร่วมกับกรรมการร่วม มีเกณฑ์สำคัญสองประการดังนี้:

- ผู้ค้ำประกันคือกรรมการผู้จัดการและผู้ถือหุ้นรายใหญ่หรือเป็นผู้ถือหุ้นใหญ่พร้อมกับกรรมการร่วม
- สัญญาดังกล่าวได้ข้อสรุปในนามของกิจกรรมทางธุรกิจตามปกติของ บริษัท

ในทางปฏิบัติ มักจะมีกรรมการผู้จัดการ/ผู้ถือหุ้นรายใหญ่เข้าทำสัญญาเอสโครว์ กรรมการผู้จัดการ/ผู้ถือหุ้นรายใหญ่เป็นผู้กำหนดนโยบายของบริษัทและจะมีผลประโยชน์ส่วนตัวในเอสโครว์สำหรับบริษัทของตน เนื่องจากอาจเป็นไปได้ที่ธนาคารไม่ต้องการให้เงินทุนโดยไม่ได้ทำสัญญาเอสโครว์ นอกจากนี้ สัญญาเอสโครว์ที่สรุปโดยกรรมการผู้จัดการ/ผู้ถือหุ้นรายใหญ่จะต้องสรุปเพื่อวัตถุประสงค์ในการดำเนินกิจกรรมทางธุรกิจตามปกติด้วย

อย่างไรก็ตาม เรื่องนี้แตกต่างกันไปในแต่ละสถานการณ์ และกฎหมายไม่ได้กำหนดคำว่า "กิจกรรมทางธุรกิจปกติ" เพื่อประเมินว่ามีการทำสัญญาเอสโครว์เพื่อวัตถุประสงค์ในการดำเนินธุรกิจปกติหรือไม่ จำเป็นต้องพิจารณาสถานการณ์ของคดี เมื่อตรงตามเกณฑ์ทั้งสองข้อแล้ว สัญญาเอสโครว์ทางธุรกิจก็จะสรุปผล เมื่อกรรมการที่ทำสัญญาเอสโครว์ไม่ใช่กรรมการผู้จัดการ/ผู้ถือหุ้นรายใหญ่ หรือไม่ได้ทำสัญญาเอสโครว์เพื่อวัตถุประสงค์ในการดำเนินธุรกิจปกติ สัญญาเอสโครว์แบบส่วนตัวก็จะสรุปผล

กฎเกณฑ์เพิ่มเติมมีผลใช้กับสัญญาเอสโครว์แบบส่วนตัว กฎหมายให้การคุ้มครองแก่คู่สมรสหรือคู่ครองที่จดทะเบียนของผู้ค้ำประกันแบบส่วนตัว ข้อกำหนดความยินยอมยังใช้กับสัญญาเอสโครว์แบบส่วนตัวด้วย ตามมาตรา 1:88 ย่อหน้า 1 วรรค c ประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ คู่สมรสต้องได้รับความยินยอมจากคู่สมรสอีกฝ่ายหนึ่งจึงจะทำสัญญาที่ตั้งใจจะผูกมัดตนเองในฐานะผู้ค้ำประกันได้

ดังนั้นจึงต้องได้รับความยินยอมจากคู่สมรสของผู้ค้ำประกันจึงจะทำสัญญาเอสโครว์ส่วนตัวที่ถูกต้องได้ อย่างไรก็ตาม ประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์มาตรา 1:88 ย่อหน้า 5 ระบุว่าไม่จำเป็นต้องได้รับความยินยอมนี้เมื่อผู้ค้ำประกันทางธุรกิจเป็นผู้สรุปสัญญาเอสโครว์ ดังนั้น การคุ้มครองคู่สมรสของผู้ค้ำประกันจึงใช้ได้กับสัญญาเอสโครว์ส่วนตัวเท่านั้น

3 รับประกัน

การรับประกันเป็นอีกหนึ่งความเป็นไปได้ที่จะได้รับความปลอดภัยที่จะได้รับการเรียกร้อง การค้ำประกันเป็นสิทธิในการรักษาความปลอดภัยส่วนบุคคลโดยบุคคลที่สามรับภาระหน้าที่อิสระในการปฏิบัติตามคำมั่นสัญญาระหว่างเจ้าหนี้และลูกหนี้ การค้ำประกันจึงหมายถึงการที่บุคคลภายนอกค้ำประกันการปฏิบัติตามภาระผูกพันของลูกหนี้ ผู้ค้ำประกันยอมชำระหนี้หากลูกหนี้ไม่สามารถหรือไม่ยอมจ่าย [2] การรับประกันไม่ได้ถูกควบคุมโดยกฎหมาย แต่การรับประกันจะสรุปในข้อตกลงระหว่างคู่สัญญา

3.1 รับประกันอุปกรณ์เสริม

ความแตกต่างระหว่างการค้ำประกันสองรูปแบบเพื่อให้ได้หลักประกันนั้นทำได้ คือ การค้ำประกันเพิ่มเติมและการค้ำประกันโดยนามธรรม การค้ำประกันเพิ่มเติมนั้นขึ้นอยู่กับความสัมพันธ์ระหว่างเจ้าหนี้และลูกหนี้ ในตอนแรก การค้ำประกันเพิ่มเติมนั้นคล้ายคลึงกับเอสโครว์มาก อย่างไรก็ตาม ความแตกต่างก็คือ ผู้ค้ำประกันเกี่ยวกับการค้ำประกันเพิ่มเติมนั้นไม่ได้ผูกมัดตัวเองให้ปฏิบัติตามสัญญาเช่นเดียวกับลูกหนี้หลัก แต่ผูกพันในภาระผูกพันส่วนบุคคลในบริบทที่แตกต่างกัน

ตัวอย่างง่ายๆ ของเรื่องนี้คือเมื่อผู้ค้ำประกันผูกมัดตัวเองว่าจะส่งมอบมะเขือเทศให้กับเจ้าหนี้ หากลูกหนี้ไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันในการส่งมอบมันฝรั่ง ในกรณีนี้ เนื้อหาของภาระผูกพันของผู้ค้ำประกันจะแตกต่างจากเนื้อหาของภาระผูกพันของลูกหนี้ อย่างไรก็ตาม สิ่งนี้ไม่ได้ลดทอนความจริงที่ว่าภาระผูกพันทั้งสองมีความเกี่ยวข้องกันอย่างมาก

การค้ำประกันเพิ่มเติมเป็นส่วนเสริมของความสัมพันธ์ระหว่างเจ้าหนี้และลูกหนี้ ยิ่งไปกว่านั้น การค้ำประกันเพิ่มเติมมักจะมีหน้าที่เป็นตาข่ายนิรภัย เมื่อลูกหนี้หลักไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพัน ผู้ค้ำประกันจะต้องปฏิบัติตามภาระผูกพันของตนก็ต่อเมื่อลูกหนี้หลักไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันของตน

แม้ว่าจะไม่ได้กล่าวถึงการรับประกันอย่างชัดแจ้งในกฎหมายแต่ทว่ามาตรา 7: 863 ประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ได้อ้างถึงการรับประกันอุปกรณ์เสริมโดยนัย ตามบทความนี้บทบัญญัติที่เกี่ยวข้องกับสัญญาส่วนตัวยังนำไปใช้กับข้อตกลงที่คนผูกพันกับบริการเฉพาะในกรณีที่บุคคลที่สามล้มเหลวในการปฏิบัติตามข้อผูกพันเฉพาะที่มีเนื้อหาที่แตกต่างกันต่อเจ้าหนี้ บทบัญญัติเกี่ยวกับสัญญาส่วนตัวจึงนำมาใช้กับการรับประกันอุปกรณ์เสริมที่สรุปโดยบุคคลส่วนตัว

3.2 การรับประกันที่เป็นนามธรรม

นอกเหนือจากการรับประกันอุปกรณ์เสริมแล้วเรายังทราบถึงความมั่นคงทางการเงินของการรับประกันแบบนามธรรม ซึ่งแตกต่างจากการรับประกันอุปกรณ์เสริมการรับประกันแบบนามธรรมเป็นข้อผูกพันที่เป็นอิสระของผู้ค้ำประกันที่มีต่อเจ้าหนี้ การค้ำประกันนี้เป็นธรรมจากความสัมพันธ์พื้นฐานระหว่างเจ้าหนี้และลูกหนี้ ในกรณีของการค้ำประกันที่เป็นนามธรรมผู้ค้ำประกันจะผูกมัดตนเองกับภาระผูกพันที่เป็นอิสระในการดำเนินการสำหรับลูกหนี้ภายใต้เงื่อนไขบางประการ การปฏิบัติงานนี้ไม่ได้ผูกติดอยู่กับข้อตกลงพื้นฐานระหว่างลูกหนี้และเจ้าหนี้ ตัวอย่างที่รู้จักกันดีที่สุดของการรับประกันแบบนามธรรมคือหนังสือค้ำประกันของธนาคาร

เมื่อทำการค้ำประกันโดยนามธรรมแล้ว ผู้ค้ำประกันไม่สามารถอ้างการป้องกันจากความสัมพันธ์ที่เป็นพื้นฐานได้ เมื่อเงื่อนไขของการค้ำประกันเป็นไปตามที่กำหนด ผู้ค้ำประกันไม่สามารถป้องกันการชำระเงินได้ เนื่องจากการค้ำประกันเกิดจากข้อตกลงแยกต่างหากระหว่างเจ้าหนี้และผู้ค้ำประกัน ซึ่งหมายความว่าเจ้าหนี้สามารถติดต่อผู้ค้ำประกันได้ทันทีโดยไม่ต้องส่งหนังสือแจ้งการผิดนัดชำระหนี้ไปยังลูกหนี้ เมื่อทำการค้ำประกันแล้ว เจ้าหนี้จึงมีความแน่นอนในระดับสูงว่าหนี้จะได้รับการชำระให้แก่ตน นอกจากนี้ ผู้ค้ำประกันไม่มีสิทธิเรียกร้องใดๆ

อย่างไรก็ตาม คู่สัญญาสามารถรวมมาตรการป้องกันไว้ในข้อตกลงการรับประกันได้ ผลทางกฎหมายของการรับประกันโดยนามธรรมไม่ได้มาจากข้อบังคับตามกฎหมาย แต่สามารถกรอกโดยคู่สัญญาเองได้ แม้ว่าผู้ค้ำประกันจะไม่มีสิทธิเรียกร้องตามกฎหมาย แต่ผู้ค้ำประกันสามารถจัดหาวิธีการชดใช้ด้วยตัวเองได้ ตัวอย่างเช่น อาจสรุปการรับประกันตอบโต้กับลูกหนี้หรือร่างเอกสารแสดงเจตนาชดใช้ค่าเสียหายได้

3.3 การค้ำประกัน บริษัท ใหญ่

ในกฎหมายบริษัท มักจะสรุปการค้ำประกันโดยบริษัทแม่ การค้ำประกันโดยบริษัทแม่หมายถึงบริษัทแม่มุ่งมั่นที่จะปฏิบัติตามภาระผูกพันของบริษัทลูกในกลุ่มเดียวกัน หากบริษัทลูกเองไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันดังกล่าวหรือไม่สามารถปฏิบัติตามได้ แน่นอนว่าการค้ำประกันนี้สามารถตกลงกับบริษัทที่เป็นส่วนหนึ่งของกลุ่มหรือบริษัทโฮลดิ้งเท่านั้น โดยหลักการแล้ว การค้ำประกันแบบกลุ่มถือเป็นการค้ำประกันโดยปริยาย

อย่างไรก็ตาม โดยปกติแล้วจะไม่มีแนวคิดเรื่อง 'จ่ายก่อนแล้วค่อยพูด' ซึ่งผู้ค้ำประกันจะชำระหนี้ทันทีโดยไม่ตรวจสอบอย่างมีสาระสำคัญว่ามีการเรียกร้องที่เรียกร้องได้ต่อลูกหนี้หรือไม่ เหตุผลก็คือ ลูกหนี้เป็นบริษัทย่อยของผู้ค้ำประกัน ผู้ค้ำประกันจะต้องการตรวจสอบก่อนว่ามีการเรียกร้องที่เรียกร้องได้จริงหรือไม่ อย่างไรก็ตาม โครงสร้างของ 'จ่ายก่อนแล้วค่อยพูด' สามารถสร้างเป็นข้อตกลงการค้ำประกันได้

ท้ายที่สุดแล้ว ฝ่ายต่างๆ สามารถกำหนดโครงสร้างการค้ำประกันตามความต้องการของตนเองได้ ฝ่ายต่างๆ ยังต้องกำหนดด้วยว่าการค้ำประกันครอบคลุมเฉพาะการค้ำประกันการชำระเงินหรือการค้ำประกันต้องครอบคลุมภาระผูกพันอื่นๆ ด้วย ดังนั้นจึงถือเป็นการค้ำประกันการปฏิบัติตาม ขอบเขต ระยะเวลา และเงื่อนไขของการค้ำประกันนั้นกำหนดโดยฝ่ายต่างๆ เอง การค้ำประกันของบริษัทแม่สามารถให้แนวทางแก้ไขได้เมื่อบริษัทลูกล้มละลาย แต่ก็ต่อเมื่อบริษัทแม่ไม่ล้มละลายไปพร้อมกับบริษัทลูกเท่านั้น

4. งบ 403

ภายในกลุ่มบริษัท มักจะมีการออกเอกสารที่เรียกว่า 403-statement เช่นกัน โดยเอกสารดังกล่าวมีที่มาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์มาตรา 2:403 การออกเอกสาร 403-statement จะทำให้บริษัทในเครือในกลุ่มได้รับการยกเว้นไม่ต้องร่างและเผยแพร่บัญชีประจำปีแยกกัน แต่จะต้องร่างบัญชีประจำปีแบบรวมแทน ซึ่งเป็นบัญชีประจำปีของบริษัทแม่ โดยจะรวมผลประกอบการของบริษัทในเครือทั้งหมดไว้ด้วย

ที่มาของบัญชีประจำปีแบบรวมคือ บริษัทย่อยทั้งหมดแม้ว่ามักจะดำเนินงานค่อนข้างเป็นอิสระ แต่ท้ายที่สุดแล้วอยู่ภายใต้การจัดการและการควบคุมดูแลของบริษัทแม่ งบ 403 เป็นกฎหมายฝ่ายเดียวซึ่งทำให้เกิดข้อผูกพันที่เป็นอิสระสำหรับบริษัทแม่ ซึ่งหมายความว่างบ 403 เป็นข้อผูกพันที่ไม่เกี่ยวข้อง

ไม่เพียงแต่กลุ่มธุรกิจระหว่างประเทศขนาดใหญ่เท่านั้นที่ออกรายงาน 403 แต่กลุ่มธุรกิจขนาดเล็ก เช่น บริษัทจำกัดความรับผิดส่วนบุคคลสองแห่งก็สามารถใช้รายงาน 403 ได้เช่นกัน รายงาน 403 จะต้องลงทะเบียนในทะเบียนการค้าของหอการค้า รายงานนี้จะระบุว่าหนี้สินของบริษัทสาขาใดบ้างที่บริษัทแม่เป็นผู้รับผิดชอบ และนับตั้งแต่วันที่ใด

อีกด้านหนึ่งของคำชี้แจง 403 คือบริษัทแม่ที่ออกคำชี้แจงนี้ประกาศว่าตนต้องรับผิดชอบต่อภาระผูกพันของบริษัทลูก ดังนั้น บริษัทแม่จึงต้องรับผิดชอบร่วมกันสำหรับหนี้สินที่เกิดจากการกระทำทางกฎหมายของบริษัทลูก ความรับผิดร่วมกันนี้หมายความว่าเจ้าหนี้ของบริษัทลูกที่ออกคำชี้แจง 403 สามารถเลือกนิติบุคคลที่ต้องการติดต่อเพื่อดำเนินการตามข้อเรียกร้องของตนได้: บริษัทลูกที่ตนทำข้อตกลงหลักด้วยหรือบริษัทแม่ที่ออกคำชี้แจง 403 ด้วยความรับผิดร่วมกันนี้ เจ้าหนี้จะต้องได้รับการชดเชยสำหรับการขาดข้อมูลเชิงลึกเกี่ยวกับสถานะทางการเงินของบริษัทลูกซึ่งเป็นคู่สัญญาของตน

ในขณะที่หลักทรัพย์ทางการเงินที่กล่าวถึงข้างต้นนั้นเกี่ยวข้องกับความรับผิดต่อคู่สัญญาที่ทำสัญญาด้วยเท่านั้น คำสั่ง 403 ก่อให้เกิดความรับผิดต่อเจ้าหนี้ทั้งหมดของบริษัทลูก อาจมีเจ้าหนี้อีกหลายรายที่สามารถติดต่อบริษัทแม่เพื่อดำเนินการตามข้อเรียกร้องของตนได้ ดังนั้น ความรับผิดที่อาจเกิดขึ้นจากคำสั่ง 403 จึงมีจำนวนมาก ข้อเสียประการหนึ่งก็คือ คำสั่ง 403 อาจส่งผลกระทบต่อกลุ่มบริษัททั้งหมดเมื่อบริษัทลูกประสบปัญหาทางการเงิน หากบริษัทลูกล้มละลาย กลุ่มบริษัททั้งหมดอาจล่มสลายได้

4.1 การเพิกถอนคำสั่ง 403

เป็นไปได้ที่บริษัทแม่ไม่ต้องการรับผิดชอบต่อหนี้สินหรือบริษัทลูกอีกต่อไป ซึ่งอาจเป็นกรณีที่บริษัทแม่ต้องการขายบริษัทลูก หากต้องการถอนคำชี้แจง 403 จะต้องปฏิบัติตามขั้นตอนที่สืบเนื่องมาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์มาตรา 2:404 ขั้นตอนนี้ประกอบด้วยสององค์ประกอบ ประการแรก จะต้องเพิกถอนคำชี้แจง 403 คำชี้แจงการเพิกถอนจะต้องฝากไว้ที่ทะเบียนการค้าของหอการค้า คำชี้แจงการเพิกถอนนี้หมายความว่าบริษัทแม่จะไม่ต้องรับผิดชอบต่อหนี้สินของบริษัทลูกอีกต่อไป ซึ่งเกิดขึ้นหลังจากมีคำชี้แจงการเพิกถอน

อย่างไรก็ตาม ตามมาตรา 2:404 ย่อหน้า 2 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ บริษัทแม่จะยังคงต้องรับผิดชอบต่อหนี้ที่เกิดจากการกระทำทางกฎหมายที่สรุปไว้ก่อนที่คำสั่ง 403 จะถูกเพิกถอน ดังนั้น หนี้ที่เกิดจากข้อตกลงที่สรุปหลังจากออกคำสั่ง 403 แต่ก่อนออกคำประกาศเพิกถอนจะยังคงต้องรับผิดชอบต่อไป ทั้งนี้ก็เพื่อปกป้องเจ้าหนี้ที่อาจตกลงกันโดยคำนึงถึงความแน่นอนของคำสั่ง 403

อย่างไรก็ตามมีความเป็นไปได้ที่จะยุติความรับผิดตามกฎหมายที่ผ่านมา ในการทำเช่นนี้จะต้องปฏิบัติตามขั้นตอนเพิ่มเติมซึ่งได้มาจากมาตรา 2: 404 วรรค 3 ประมวลกฎหมายแพ่งแห่งเนเธอร์แลนด์ มีเงื่อนไขหลายข้อในขั้นตอนนี้:

- บริษัท ย่อยอาจไม่ได้เป็นส่วนหนึ่งของกลุ่มอีกต่อไป
- การแจ้งเตือนถึงความตั้งใจที่จะยกเลิกแถลงการณ์ 403 จะต้องจัดให้มีการตรวจสอบที่หอการค้าเป็นเวลาอย่างน้อยสองเดือน
- ต้องผ่านไปแล้วอย่างน้อยสองเดือนนับตั้งแต่มีการประกาศในหนังสือพิมพ์ระดับประเทศว่ามีการแจ้งการยกเลิกสำหรับการตรวจสอบ

นอกจากนี้เจ้าหนี้ยังคงมีตัวเลือกในการคัดค้านเจตนาที่จะยกเลิกแถลงการณ์ 403 แถลงการณ์ 403 สามารถยุติได้ก็ต่อเมื่อไม่มีการคัดค้านอย่างตรงเวลาหรือเมื่อผู้พิพากษาถูกประกาศว่าไม่ถูกต้อง เฉพาะเมื่อเป็นไปตามเงื่อนไขของการเพิกถอนและการยกเลิกงบ 403 บริษัท แม่จะไม่รับผิดชอบต่อภาระหนี้สินใด ๆ ของ บริษัท ย่อยอีกต่อไป เป็นสิ่งสำคัญที่การเพิกถอนและการเลิกจ้างนี้จะดำเนินการอย่างระมัดระวัง หากการเพิกถอนหรือยกเลิกไม่ได้ดำเนินการอย่างถูกต้อง บริษัท แม่อาจต้องรับผิดต่อหนี้ของ บริษัท ย่อยที่ขายไปเมื่อหลายปีก่อน

5. จำนองและจำนำ

ความมั่นคงทางการเงินสามารถทำได้โดยการจำนองหรือจำนำ ในขณะที่รูปแบบความมั่นคงทางการเงินเหล่านี้มีลักษณะคล้ายกันอย่างมาก แต่ก็มีความแตกต่างกันหลายประการ

5.1 จำนอง

สินเชื่อที่อยู่อาศัยเป็นหลักประกันทางการเงินที่คู่สัญญาสามารถกำหนดได้ สินเชื่อที่อยู่อาศัยหมายถึงการที่ฝ่ายหนึ่งให้เงินกู้แก่ฝ่ายอื่น หลังจากนั้น สินเชื่อที่อยู่อาศัยจะถูกกำหนดให้มีหลักประกันทางการเงินเกี่ยวกับการชำระคืนเงินกู้ สินเชื่อที่อยู่อาศัยเป็นสิทธิในทรัพย์สินที่สามารถสร้างขึ้นได้เกี่ยวกับทรัพย์สินของลูกหนี้ หากลูกหนี้ไม่สามารถชำระคืนเงินกู้ได้ เจ้าหนี้สามารถเรียกร้องทรัพย์สินนั้นเพื่อดำเนินการเรียกร้อง ตัวอย่างสินเชื่อที่อยู่อาศัยที่รู้จักกันดีที่สุดคือเจ้าของบ้านที่ตกลงกับธนาคารว่าธนาคารจะอนุมัติเงินกู้ให้เขา จากนั้นจึงใช้บ้านของเขาเป็นหลักประกันในการชำระคืนเงินกู้

อย่างไรก็ตาม นี่ไม่ได้หมายความว่าการจำนองสามารถทำได้ผ่านธนาคารเท่านั้น บริษัทและบุคคลอื่นก็สามารถทำสัญญาจำนองได้เช่นกัน คำศัพท์ในการจำนองอาจสร้างความสับสนได้ ในคำพูดทั่วไป ฝ่ายหนึ่ง เช่น ธนาคาร เป็นผู้ให้สินเชื่อจำนองแก่อีกฝ่ายหนึ่ง อย่างไรก็ตาม ในมุมมองทางกฎหมาย ผู้กู้คือผู้ให้สินเชื่อจำนอง ในขณะที่ฝ่ายที่ให้สินเชื่อคือผู้ถือสินเชื่อจำนอง ดังนั้น ธนาคารจึงเป็นผู้ถือสินเชื่อจำนอง และผู้ที่ต้องการซื้อบ้านคือผู้ให้สินเชื่อจำนอง

ลักษณะเฉพาะของการจำนองคือไม่สามารถทำการจำนองทรัพย์สินทุกรายการได้ ตามประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:227 กำหนดให้จำนองได้เฉพาะทรัพย์สินที่จดทะเบียนเท่านั้น เมื่อขายทรัพย์สินที่จดทะเบียนแล้ว การโอนกรรมสิทธิ์นี้จะต้องจดทะเบียนในทะเบียนสาธารณะ ผู้ซื้อจะได้ทรัพย์สินที่จดทะเบียนจริงหลังจากจดทะเบียนแล้วเท่านั้น ตัวอย่างของทรัพย์สินที่จดทะเบียน ได้แก่ ที่ดิน บ้าน เรือ และเครื่องบิน รถยนต์ไม่ถือเป็นทรัพย์สินที่จดทะเบียน นอกจากนี้ จำนองสามารถจัดทำขึ้นได้เฉพาะเพื่อประโยชน์ของ "สิทธิเรียกร้องที่กำหนดได้เพียงพอ" เท่านั้น

มาตรา 3:231 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ หมายความว่า จะต้องชัดเจนว่าการจำนองนั้นเรียกร้องสิทธิใด หากเจ้าหนี้มีสิทธิเรียกร้องสองข้อต่อลูกหนี้ จะต้องชัดเจนว่าสิทธิจำนองได้รับอนุมัติให้เรียกร้องสิทธิใดในสองข้อนี้ นอกจากนี้ เจ้าของทรัพย์สินที่จำนองแทนยังคงเป็นเจ้าของต่อไป กรรมสิทธิ์จะไม่โอนไปหลังจากสิทธิจำนองได้รับการเรียกร้อง การจำนองจะได้รับการยืนยันโดยการออกหนังสือรับรองทางกฎหมายเสมอ

หากลูกหนี้ไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันในการชำระเงิน เจ้าหนี้สามารถใช้สิทธิจำนองของตนได้โดยการขายทรัพย์สินที่จำนองไว้แทน ไม่จำเป็นต้องมีคำสั่งศาลสำหรับการดำเนินการนี้ เรียกว่าการบังคับคดีทันที และมาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:268 สิ่งสำคัญที่ต้องจำไว้คือ เจ้าหนี้สามารถขายทรัพย์สินได้เพื่อปฏิบัติตามข้อเรียกร้องเท่านั้น เขาจะไม่สามารถยึดทรัพย์สินนั้นได้ ข้อห้ามนี้ระบุไว้ชัดเจนในประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:235

ลักษณะสำคัญประการหนึ่งของการจำนองคือผู้ถือจำนองมีสิทธิ์เหนือกว่าเจ้าหนี้รายอื่นที่ต้องการเรียกร้องทรัพย์สินเพื่อดำเนินการตามข้อเรียกร้องของตน ซึ่งเป็นไปตามประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:227 ในระหว่างการล้มละลาย ผู้ถือจำนองไม่จำเป็นต้องคำนึงถึงเจ้าหนี้รายอื่น แต่สามารถใช้สิทธิจำนองของตนได้ ผู้ถือจำนองเป็นเจ้าหนี้รายแรกที่จะดำเนินการตามข้อเรียกร้องของตนได้ด้วยกำไรจากการขายทรัพย์สินที่จดทะเบียน

5.2 จำนำ

สิทธิในการค้ำประกันที่เทียบเคียงได้กับการจำนองก็คือการจำนำ ซึ่งแตกต่างจากการจำนองตรงที่ไม่สามารถจำนำทรัพย์สินที่ไม่สามารถเคลื่อนย้ายได้ อย่างไรก็ตาม การจำนำสามารถทำได้กับทรัพย์สินอื่นๆ แทบทุกประเภท เช่น ทรัพย์สินที่เคลื่อนย้ายได้ สิทธิในการถือครองหรือคำสั่ง และแม้กระทั่งสิทธิในการใช้ประโยชน์ในทรัพย์สินหรือสิทธิดังกล่าว ซึ่งหมายความว่าการจำนำสามารถทำได้กับทั้งรถยนต์และจำนวนเงินที่จะได้รับจากลูกหนี้ เจ้าหนี้จะจำนำเพื่อให้ได้หลักประกันว่าจะมีการชำระค่าสินไหมทดแทน

ข้อตกลงจะต้องสรุประหว่างเจ้าหนี้ (ผู้ถือสัญญา) และลูกหนี้ (ผู้ให้สัญญา) หากลูกหนี้ไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันในการชำระเงิน เจ้าหนี้มีสิทธิ์ขายทรัพย์สินและชำระหนี้ด้วยผลกำไรจากทรัพย์สินนั้น เมื่อลูกหนี้ไม่ปฏิบัติตามภาระผูกพันในการชำระเงิน เจ้าหนี้สามารถขายทรัพย์สินนั้นได้ทันที ตามประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:248 ไม่จำเป็นต้องมีคำสั่งศาลสำหรับเรื่องนี้ ซึ่งหมายความว่าการบังคับคดีจะมีผลใช้บังคับทันที

คล้ายกับการจำนอง เจ้าหนี้ไม่มีสิทธิที่จะโอนกรรมสิทธิ์ทรัพย์สินที่ได้รับสิทธิจำนำแทน เจ้าหนี้สามารถขายทรัพย์สินและชำระหนี้ด้วยกำไรเท่านั้น หลักการนี้มาจากประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:235 โดยหลักการแล้ว เจ้าหนี้ที่มีสิทธิจำนำจะมีสิทธิ์เหนือกว่าเจ้าหนี้รายอื่นในกรณีที่ล้มละลายหรือระงับการชำระเงิน อย่างไรก็ตาม การทำสัญญาจำนำเพื่อครอบครองทรัพย์สินหรือสัญญาจำนำที่ไม่เปิดเผยอาจมีความสำคัญ

5.2.1 ผู้รับจำนำและผู้รับจำนำที่ยังไม่เปิดเผย

การจำนำสิทธิครอบครองเป็นการสรุปเมื่อทรัพย์สิน 'มาอยู่ภายใต้การควบคุมของผู้จำนำหรือบุคคลที่สาม' สิ่งนี้เกิดขึ้นจากมาตรา 3: 236 ประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ ซึ่งหมายความว่าทรัพย์สินที่จำนำจะถูกโอนไปยังเจ้าหนี้ เจ้าหนี้มีทรัพย์สินอยู่ในความครอบครองของเขาในช่วงเวลาที่จำนำยังคงอยู่ การจำนำสิทธิครอบครองได้จัดตั้งขึ้นโดยการนำสินค้าภายใต้การควบคุมของเจ้าหนี้ เจ้าหนี้จะต้องดูแลทรัพย์สินและอาจทำการบำรุงรักษา ค่าบำรุงรักษาเหล่านี้จะต้องชำระคืนให้แก่ลูกหนี้

นอกจากการจำนำทรัพย์สินแล้ว เรายังมีคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผย ซึ่งเรียกว่าคำมั่นสัญญาที่ไม่ครอบครองด้วย ซึ่งเป็นไปตามประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ มาตรา 3:237 เมื่อมีการจัดทำคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผย ทรัพย์สินจะไม่อยู่ภายใต้การควบคุมของเจ้าหนี้ แต่จะมีการจัดทำเอกสารที่ระบุว่ามีการทำคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผย

อาจเป็นเอกสารรับรองเอกสารของสำนักงานทนายความหรือเอกสารส่วนตัวก็ได้ อย่างไรก็ตาม เอกสารส่วนตัวจะต้องจดทะเบียนกับสำนักงานทนายความหรือกรมสรรพากร บริษัทต่างๆ มักต้องการสร้างเอกสารรับรองเอกสารโดยไม่เปิดเผยชื่อเพื่อรับรองเครื่องจักร หากต้องนำเครื่องจักรไปไว้ในครอบครองของเจ้าหนี้ บริษัทจะไม่สามารถดำเนินกิจกรรมทางธุรกิจได้

การจำนำทรัพย์สินจะสร้างสิทธิในการรักษาความปลอดภัยที่แข็งแกร่งกว่าการจำนำที่ไม่เปิดเผย เมื่อมีการจัดทำคำมั่นสัญญาครอบครอง เจ้าหนี้จะมีทรัพย์สินอยู่ในครอบครองของเขาอยู่แล้ว นี่ไม่ใช่กรณีที่มีการจัดทำคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผย ในกรณีนั้น เจ้าหนี้จะต้องโน้มน้าวลูกหนี้ให้ส่งมอบทรัพย์สิน หากลูกหนี้ปฏิเสธ อาจจำเป็นต้องบังคับใช้การโอนสินค้าผ่านศาล ความแตกต่างระหว่างการจำนำทรัพย์สินและการจำนำที่ไม่เปิดเผยยังมีผลต่อการล้มละลายและการระงับการชำระเงินอีกด้วย

ตามที่ได้กล่าวไปแล้ว เจ้าหนี้มีสิทธิที่จะดำเนินการบังคับคดีได้ทันที โดยสามารถขายทรัพย์สินได้ทันทีเพื่อดำเนินการเรียกร้อง นอกจากนี้ ผู้ถือจำนองยังมีสิทธิ์เหนือกว่าเจ้าหนี้รายอื่นภายในกระบวนการล้มละลาย อย่างไรก็ตาม มีความแตกต่างระหว่างการจำนำทรัพย์สินและการจำนำทรัพย์สินที่ไม่เปิดเผย ผู้ถือจำนองยังมีสิทธิ์เหนือกว่าหน่วยงานด้านภาษีเมื่อลูกหนี้ล้มละลาย

ผู้ถือคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผยจะไม่มีสิทธิ์เหนือหน่วยงานภาษี สิทธิของหน่วยงานภาษีจะเหนือกว่าสิทธิของผู้ถือคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผยระหว่างการล้มละลายของลูกหนี้ ดังนั้น คำมั่นสัญญาในการครอบครองทรัพย์สินจึงให้ความปลอดภัยมากกว่าคำมั่นสัญญาที่ไม่เปิดเผยในระหว่างการล้มละลาย

6 ข้อสรุป

จากที่กล่าวมาข้างต้น มีหลายวิธีในการขอรับหลักประกันทางการเงิน ได้แก่ การค้ำประกันหนี้สิน การฝากทรัพย์ การค้ำประกันโดยบริษัทแม่ แผนการออมเพื่อการเกษียณ (403-statement) การจำนอง และการจำนำ โดยหลักการแล้ว หลักประกันเหล่านี้มักระบุไว้ในข้อตกลงเสมอ หลักประกันทางการเงินบางประเภทสามารถจัดทำขึ้นได้โดยไม่มีแบบแผนตายตัว ตามความต้องการของคู่สัญญา ในขณะที่หลักประกันทางการเงินประเภทอื่น ๆ ต้องปฏิบัติตาม ข้อกำหนด ทางกฎหมายดังนั้น หลักประกันทางการเงินแต่ละรูปแบบจึงมีข้อดีและข้อเสียแตกต่างกันไป

หลักเกณฑ์นี้ใช้ได้กับทั้งฝ่ายที่ต้องการหลักประกันและฝ่ายที่ให้หลักประกัน หลักทรัพย์ทางการเงินบางประเภทให้การคุ้มครองแก่เจ้าหนี้มากกว่าประเภทอื่น แต่ก็อาจมีข้อเสียอื่นๆ ตามมา ขึ้นอยู่กับสถานการณ์ อาจสรุปรูปแบบหลักประกันทางการเงินที่เหมาะสมระหว่างคู่สัญญาได้

[1] Escrow มักเรียกว่าการรับประกัน อย่างไรก็ตามภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์มีความมั่นคงทางการเงินสองรูปแบบที่แปลเพื่อรับประกันเป็นภาษาอังกฤษ เพื่อให้บทความนี้เข้าใจง่ายคำว่า escrow จะใช้สำหรับความมั่นคงทางการเงินนี้โดยเฉพาะ

[2] คำว่า 'ผู้ค้ำประกัน' ถูกกล่าวถึงทั้งในสัญญาและในการค้ำประกัน อย่างไรก็ตามความหมายของคำนี้ขึ้นอยู่กับสิทธิด้านความปลอดภัยที่เกี่ยวข้อง