วิธีการออกใบอนุญาตซอฟต์แวร์ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์

การอนุญาตให้ใช้ซอฟต์แวร์เป็นกลไกตามสัญญาที่ผู้ถือลิขสิทธิ์ในโปรแกรมอนุญาตให้ผู้อื่นใช้โปรแกรมนั้นได้ ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ โปรแกรมคอมพิวเตอร์เป็นงานที่ได้รับการคุ้มครองโดยชอบธรรมตามมาตรา 10 วรรคแรก ข้อ 12 ของพระราชบัญญัติลิขสิทธิ์ (Auteurswet) ดังนั้น การโหลด คัดลอก หรือดัดแปลงโปรแกรมทุกครั้งจึงต้องได้รับอนุญาตหรือข้อยกเว้นตามกฎหมาย การอนุญาตให้ใช้ซอฟต์แวร์คือการอนุญาตนั้น และขอบเขต ระยะเวลา และเงื่อนไขต่างๆ จะถูกกำหนดโดยข้อตกลง โดยอยู่ภายใต้สิทธิ์หลักบางประการที่ผู้รับอนุญาตไม่สามารถสละได้

กรอบแนวคิดดังกล่าวอธิบายเกือบทุกอย่างที่องค์กรเข้าใจผิดเกี่ยวกับการอนุญาตใช้ซอฟต์แวร์: พวกเขาถือว่าใบอนุญาตเป็นเพียงใบเสร็จรับเงินมากกว่าสัญญา พวกเขาสันนิษฐานสิทธิ์ที่ใบอนุญาตไม่เคยให้ไว้ และพวกเขาค้นพบช่องโหว่นี้ในระหว่างการตรวจสอบจากผู้ขายหรือการย้ายระบบ บทความนี้จะอธิบายว่ากฎหมายของเนเธอร์แลนด์และยุโรปให้ประโยชน์อะไรแก่คุณบ้าง ใบอนุญาตเพิ่มหรือลดอะไร และข้อกำหนดใดบ้างที่ตัดสินความเสี่ยงของคุณ

สิ่งที่คุณจะได้รับเมื่อคุณซื้อลิขสิทธิ์ซอฟต์แวร์

คุณไม่ได้ซื้อซอฟต์แวร์ คุณได้รับสิทธิ์ในการใช้สำเนาภายใต้เงื่อนไขของสัญญาอนุญาต ในขณะที่ลิขสิทธิ์ยังคงเป็นของผู้ถือสิทธิ์ ความแตกต่างนี้มีผลในทางปฏิบัติ: คุณไม่สามารถสันนิษฐานได้ว่าคุณสามารถติดตั้งโปรแกรมบนเซิร์ฟเวอร์ที่สอง ใช้งานให้กับบริษัทในเครือ อนุญาตให้ผู้รับเหมาใช้บัญชีของคุณ หรือใช้งานต่อไปได้หลังจากสัญญาหมดอายุ เว้นแต่สัญญาอนุญาตจะระบุไว้เช่นนั้น

กฎหมายดัตช์ไม่ได้ถือว่าการซื้อซอฟต์แวร์ทุกกรณีเป็นการอนุญาตให้ใช้สิทธิ์โดยสมบูรณ์เสมอไป ในคำพิพากษาคดี De Beeldbrigade เมื่อวันที่ 27 เมษายน 2012 (ECLI:NL:HR:2012:BV1301) ศาลฎีกาได้วินิจฉัยว่า กฎเกี่ยวกับการขายในหมวด 7 ของประมวลกฎหมายแพ่งนั้นใช้กับการซื้อซอฟต์แวร์มาตรฐานที่จัดหาให้โดยไม่มีกำหนดระยะเวลาและชำระเงินครั้งเดียว แม้ว่าซอฟต์แวร์จะไม่ใช่วัตถุที่จับต้องได้ก็ตาม ผลในทางปฏิบัติคือ ข้อกำหนดเรื่องความสอดคล้องของกฎหมายการขายมีผลบังคับใช้ กล่าวคือ ซอฟต์แวร์ต้องมีคุณสมบัติที่ผู้ซื้อมีสิทธิคาดหวัง ซึ่งเป็นสถานะที่แข็งแกร่งกว่าการรับประกันตามสัญญาเพียงอย่างเดียว และเป็นเหตุผลหนึ่งที่ผู้ขายนิยมใช้โมเดลการสมัครสมาชิกและคลาวด์ ซึ่งเป็นการให้บริการมากกว่าการขาย

ในกรณีที่ลูกค้าเป็นผู้บริโภค จะมีกฎหมายเพิ่มเติมเข้ามาเกี่ยวข้องอีกชั้นหนึ่ง ตั้งแต่วันที่ 1 มกราคม 2022 ประมวลกฎหมายแพ่งฉบับที่ 7 ได้บัญญัติกฎเกณฑ์แยกต่างหากเกี่ยวกับสัญญาสำหรับการจัดหาเนื้อหาดิจิทัลและบริการดิจิทัล โดยนำเอาคำสั่งของสหภาพยุโรปในเรื่องดังกล่าวมาใช้ กฎเกณฑ์เหล่านั้นกำหนดข้อกำหนดด้านความสอดคล้อง ภาระผูกพันในการอัปเดตตราบเท่าที่ผู้บริโภคสามารถคาดหวังการอัปเดตได้อย่างสมเหตุสมผล และการเยียวยาที่ไม่สามารถยกเว้นได้ซึ่งส่งผลเสียต่อผู้บริโภค ส่วนสัญญาอนุญาตระหว่างธุรกิจด้วยกันนั้นส่วนใหญ่ขึ้นอยู่กับเสรีภาพในการทำสัญญา ซึ่งเป็นเหตุผลว่าทำไมการเจรจาจึงมีความสำคัญมากกว่าในบริบทนั้น

ใครเป็นเจ้าของซอฟต์แวร์ที่เขียนขึ้นสำหรับคุณนั้นเป็นอีกคำถามหนึ่งที่หลายองค์กรต้องเผชิญ ลิขสิทธิ์ในโปรแกรมที่พนักงานเขียนขึ้นเพื่อปฏิบัติหน้าที่นั้นตกเป็นของนายจ้างตามมาตรา 7 ของกฎหมายลิขสิทธิ์ (Auteurswet) ส่วนลิขสิทธิ์ในโปรแกรมที่เขียนโดยฟรีแลนซ์หรือบริษัทพัฒนาซอฟต์แวร์นั้นยังคงอยู่กับฝ่ายนั้น เว้นแต่จะมีการโอนลิขสิทธิ์โดยเอกสารเป็นลายลักษณ์อักษร ลูกค้าที่ว่าจ้างโดยไม่มีการมอบหมายเป็นลายลักษณ์อักษรจะได้รับสิทธิ์การใช้งานโดยปริยายที่มีขอบเขตไม่แน่นอน ซึ่งจะถูกค้นพบเมื่อพวกเขาต้องการขายธุรกิจหรือเปลี่ยนผู้ให้บริการ บทความของเราเกี่ยวกับลิขสิทธิ์ซอฟต์แวร์กรรมสิทธิ์จะกล่าวถึงความสัมพันธ์นี้โดยละเอียดมากขึ้น

สิทธิที่กฎหมายมอบให้คุณ ไม่ว่าใบอนุญาตจะระบุไว้อย่างไรก็ตาม

กฎหมายซอฟต์แวร์ของยุโรปสงวนสิทธิ์บางประการไว้สำหรับผู้ซื้อโดยชอบด้วยกฎหมาย และข้อกำหนดใดๆ ที่พยายามยกเว้นสิทธิ์เหล่านั้นถือเป็นโมฆะ การทราบสิทธิ์เหล่านี้จะเปลี่ยนแปลงดุลยภาพในข้อพิพาท

มาตรา 45j แห่งกฎหมายลิขสิทธิ์อนุญาตให้ผู้ที่ได้มาซึ่งสำเนาโดยชอบด้วยกฎหมายสามารถทำสำเนาได้เท่าที่จำเป็นสำหรับการใช้งานโปรแกรมตามที่ตั้งใจไว้ คู่สัญญาสามารถเปลี่ยนแปลงข้อกำหนดนี้ได้ในสัญญา ยกเว้นกรณีเดียวที่ไม่สามารถเปลี่ยนแปลงได้ คือ การทำสำเนาที่เกิดขึ้นในระหว่างการโหลดโปรแกรม การแสดงผล หรือการแก้ไขข้อผิดพลาดในโปรแกรมนั้น ไม่สามารถห้ามได้โดยข้อตกลง สัญญาอนุญาตที่ห้ามไม่ให้คุณแก้ไขข้อผิดพลาดที่ทำให้ซอฟต์แวร์ทำงานไม่ได้ตามที่ตั้งใจไว้ จะไม่สามารถบังคับใช้ได้ในส่วนนั้น

มาตรา 45k แห่งกฎหมายลิขสิทธิ์อนุญาตให้ผู้ใช้โดยชอบด้วยกฎหมายทำสำเนาสำรองได้เมื่อจำเป็นต่อการใช้งานตามที่ตั้งใจไว้ และสิทธิ์นี้ก็ไม่สามารถทำสัญญาโอนได้เช่นกัน มาตรา 45m อนุญาตให้ทำการถอดรหัสได้ แต่ภายใต้เงื่อนไขที่เข้มงวดเท่านั้น คือ ต้องจำเป็นอย่างยิ่งต่อการได้มาซึ่งข้อมูลที่จำเป็นเพื่อให้สามารถทำงานร่วมกับโปรแกรมที่สร้างขึ้นโดยอิสระได้ ต้องดำเนินการโดยผู้ซื้อโดยชอบด้วยกฎหมาย ข้อมูลนั้นต้องไม่พร้อมใช้งานอยู่แล้ว และต้องจำกัดเฉพาะส่วนของโปรแกรมที่จำเป็นสำหรับวัตถุประสงค์นั้น การถอดรหัสเพื่อสร้างผลิตภัณฑ์ที่แข่งขันกันนั้นอยู่นอกเหนือข้อยกเว้น ศาลยุติธรรมยืนยันในคดี Top System (C-13/20, 6 ตุลาคม 2021) ว่าผู้ซื้อโดยชอบด้วยกฎหมายอาจทำการถอดรหัสเพื่อแก้ไขข้อผิดพลาดที่ส่งผลต่อการทำงานของโปรแกรมได้เช่นกัน

หลักการอีกประการหนึ่งจำกัดสิ่งที่ลิขสิทธิ์สามารถผูกขาดได้ ในคดี SAS Institute (C-406/10, 2 พฤษภาคม 2012) ศาลยุติธรรมได้ตัดสินว่าทั้งฟังก์ชันการทำงานของโปรแกรมคอมพิวเตอร์ ภาษาโปรแกรม หรือรูปแบบของไฟล์ข้อมูลที่ใช้โดยโปรแกรมนั้น ไม่ได้รับการคุ้มครองโดยลิขสิทธิ์ในตัวโปรแกรม สิ่งที่ได้รับการคุ้มครองคือการแสดงออก: ซอร์สโค้ดและออบเจ็กต์โค้ด คู่มือเกี่ยวกับกฎหมายทรัพย์สินทางปัญญาในเนเธอร์แลนด์ ของเรา จัดให้ลิขสิทธิ์ซอฟต์แวร์อยู่เคียงข้างสิทธิ์อื่นๆ ที่ธุรกิจเทคโนโลยีพึ่งพา คู่แข่งที่ศึกษาการทำงานของซอฟต์แวร์ของคุณและเขียนโปรแกรมของตนเองขึ้นมานั้นไม่ได้ละเมิดลิขสิทธิ์ของคุณ แม้ว่าจะเป็นสิ่งที่ไม่พึงประสงค์ก็ตาม

ใบอนุญาตแบบกรรมสิทธิ์ ใบอนุญาตแบบโอเพนซอร์ส และใบอนุญาตแบบคัปปลิด

ใบอนุญาตแบ่งออกเป็นสามประเภท และความแตกต่างระหว่างใบอนุญาตเหล่านั้นไม่ได้อยู่ที่อุดมการณ์ แต่เป็นเรื่องของการใช้งาน กล่าวคือ มันเป็นตัวกำหนดว่าคุณต้องเปิดเผยข้อมูลอะไรบ้าง และคุณสามารถเรียกเก็บค่าธรรมเนียมสำหรับอะไรได้บ้าง

ใบอนุญาตกรรมสิทธิ์

สัญญาอนุญาตแบบกรรมสิทธิ์จะเก็บรักษารหัสต้นฉบับไว้เป็นความลับ และให้สิทธิ์การใช้งานที่กำหนดไว้ โดยปกติแล้วจะไม่ผูกขาดและไม่สามารถโอนได้ ข้อจำกัดต่างๆ เป็นสาระสำคัญของข้อตกลง ได้แก่ จำนวนผู้ใช้หรืออุปกรณ์สูงสุดที่ระบุชื่อ สภาพแวดล้อมที่อนุญาต การห้ามให้สิทธิ์ใช้งานต่อ และการห้ามวิศวกรรมย้อนกลับ ซึ่งจะมีผลบังคับใช้เฉพาะในส่วนที่ไม่ขัดแย้งกับสิทธิ์ตามกฎหมายที่อธิบายไว้ข้างต้น ผู้ขายควบคุมการอัปเดต การสนับสนุน และราคา และลูกค้าต้องรับภาระค่าใช้จ่ายในการย้ายระบบหากผลิตภัณฑ์ถูกยกเลิกหรือเงื่อนไขเปลี่ยนแปลง ความขึ้นอยู่กับผู้ขายนั้นเป็นความเสี่ยงตามสัญญา และได้รับการจัดการโดยการเจรจาต่อรองระยะเวลาการแจ้งล่วงหน้า ข้อจำกัดการเพิ่มราคา ข้อตกลงด้านความต่อเนื่อง และสำหรับระบบที่มีความสำคัญต่อธุรกิจ อาจมีการจัดเก็บรหัสต้นฉบับไว้ในบัญชีเอสโครว์

ใบอนุญาตโอเพนซอร์สแบบเปิดกว้าง

สัญญาอนุญาตแบบโอเพนซอร์สเป็นสัญญาอนุญาตที่มีลิขสิทธิ์ ไม่ใช่การสละสิทธิ์ในลิขสิทธิ์ และสามารถบังคับใช้ได้เช่นเดียวกับสัญญาอนุญาตอื่นๆ หากฝ่าฝืนเงื่อนไข คุณจะสูญเสียสิทธิ์อนุญาต ทำให้คุณตกเป็นผู้ละเมิดลิขสิทธิ์

สัญญาอนุญาตแบบเปิดกว้าง เช่น MIT, BSD และ Apache 2.0 กำหนดข้อผูกมัดเพียงเล็กน้อย คุณสามารถนำโค้ดไปใช้ในผลิตภัณฑ์เชิงพาณิชย์ได้ รวมถึงผลิตภัณฑ์ที่คุณแจกจ่ายในรูปแบบไบนารีเท่านั้น โดยมีเงื่อนไขว่าคุณต้องแสดงข้อความแจ้งลิขสิทธิ์ ข้อความอนุญาต และข้อความปฏิเสธความรับผิดชอบ Apache 2.0 เพิ่มข้อกำหนดเกี่ยวกับสิทธิบัตรโดยชัดแจ้ง และข้อกำหนดให้ระบุว่าคุณได้แก้ไขไฟล์ ข้อผูกมัดเหล่านี้ปฏิบัติตามได้ง่ายและมองข้ามได้ง่าย และไฟล์แจ้งเตือนที่ขาดหายไปเป็นความล้มเหลวในการปฏิบัติตามข้อกำหนดของโอเพนซอร์สที่พบได้บ่อยที่สุดในทางปฏิบัติ

ใบอนุญาตแบบ Copyleft

สัญญาอนุญาตแบบ Copyleft ซึ่งสัญญาอนุญาต GNU General Public License เป็นที่รู้จักกันดีที่สุด กำหนดเงื่อนไขในการเผยแพร่: ผู้ใดก็ตามที่ได้รับไฟล์ไบนารีจะต้องสามารถได้รับซอร์สโค้ดที่เกี่ยวข้องภายใต้สัญญาอนุญาตเดียวกันด้วย หากคุณแก้ไขโค้ด GPL และเผยแพร่ผลลัพธ์ข้อผูกพัน Copyleft จะขยายไปถึงงานทั้งหมด ซึ่งอาจหมายถึงการเปิดเผยโค้ดที่คุณตั้งใจจะเก็บไว้เป็นกรรมสิทธิ์ การใช้งานซอฟต์แวร์ GPL ภายในโดยไม่เผยแพร่จะไม่ก่อให้เกิดข้อผูกพัน แต่สัญญาอนุญาต Affero ซึ่งเป็นรูปแบบหนึ่งของ GPL ถือว่าการทำให้ซอฟต์แวร์พร้อมใช้งานผ่านเครือข่ายนั้นเทียบเท่ากับการเผยแพร่ ซึ่งเป็นสถานการณ์ที่เกิดขึ้นกับผู้ให้บริการ SaaS นั่นเอง

ข้อตกลง GPL ฉบับย่อ (Lesser GPL) อยู่ตรงกลางระหว่างข้อตกลงทั่วไปและข้อตกลงที่ใช้ GPL: คุณสามารถเชื่อมโยงโค้ดที่เป็นกรรมสิทธิ์ของคุณกับไลบรารี LGPL ได้โดยไม่ต้องเปิดเผยโค้ดของคุณเอง ตราบใดที่ผู้ใช้สามารถแทนที่ไลบรารีด้วยเวอร์ชันที่แก้ไขแล้วได้ ส่วนการเชื่อมโยงแบบคงที่ (static linking) จะตรงตามเงื่อนไขนั้นหรือไม่ เป็นคำถามที่ควรขอคำแนะนำก่อนการเผยแพร่ ไม่ใช่หลังจากนั้น

สำหรับบริษัทที่จำหน่ายซอฟต์แวร์ คำตอบที่ใช้ได้จริงคือ นโยบายโอเพนซอร์สที่เป็นลายลักษณ์อักษร รายการส่วนประกอบทุกชิ้นและใบอนุญาต และการตรวจสอบอัตโนมัติในขั้นตอนการสร้างซอฟต์แวร์ รายการส่วนประกอบเหล่านี้เป็นสิ่งที่ผู้ซื้อจะขอในระหว่างการตรวจสอบสถานะทางธุรกิจ และการขาดรายการเหล่านี้จะทำให้ราคาซื้อลดลงอย่างแน่นอน

รูปแบบการออกใบอนุญาตและความหมายทางกฎหมาย

ประเภทของใบอนุญาตระบุว่าคุณสามารถทำอะไรกับโค้ดได้บ้าง รูปแบบการออกใบอนุญาตระบุวิธีการชำระเงินและวิธีการวัดการใช้งาน และเป็นตัวกำหนดว่าความเสี่ยงด้านการปฏิบัติตามกฎระเบียบอยู่ที่ใด

ใบอนุญาตแบบระบุผู้ใช้หรือแบบต่อที่นั่งจะผูกติดกับบุคคลที่ระบุไว้ การใช้บัญชีผู้ใช้ร่วมกันระหว่างพนักงานสองคนถือเป็นการละเมิด แม้ว่าทั้งสองจะไม่เคยทำงานพร้อมกันก็ตาม และเป็นการละเมิดที่ผู้จำหน่ายตรวจจับได้ง่ายที่สุด ใบอนุญาตแบบพร้อมกันหรือแบบลอยตัวจะจำกัดจำนวนผู้ใช้พร้อมกันและบังคับใช้โดยเซิร์ฟเวอร์ใบอนุญาต ในกรณีนี้ ความเสี่ยงไม่ได้อยู่ที่การใช้ร่วมกัน แต่เป็นการเกินขีดจำกัดสูงสุด ใบอนุญาตแบบต่ออุปกรณ์หรือต่อคอร์จะวัดจากฮาร์ดแวร์ และการจำลองเสมือนเป็นจุดที่เกิดปัญหา: การเรียกใช้อินสแตนซ์ที่มีใบอนุญาตบนคลัสเตอร์ อาจถูกมองว่าเป็นการให้ใบอนุญาตแก่ทุกคอร์ทางกายภาพในคลัสเตอร์นั้น ภายใต้เกณฑ์ของผู้จำหน่ายบางราย โปรดอ่านคำจำกัดความของเกณฑ์ ไม่ใช่รายการราคา

การเลือกระหว่างใบอนุญาตแบบถาวรและการสมัครสมาชิกนั้นเกี่ยวข้องทั้งทางกฎหมายและทางการเงิน ใบอนุญาตแบบถาวรให้สิทธิ์ในการใช้เวอร์ชันเฉพาะอย่างไม่มีกำหนด การสนับสนุนและเวอร์ชันใหม่จะมาจากข้อตกลงการบำรุงรักษา แยกต่างหาก และการปล่อยให้ข้อตกลงนั้นหมดอายุไม่ได้ทำให้สิทธิ์ในการใช้งานของคุณหมดไป การสมัครสมาชิกให้สิทธิ์ในการใช้งานเฉพาะตราบเท่าที่คุณชำระเงิน ดังนั้นเมื่อสัญญาหมดอายุ สิทธิ์ในการเข้าถึงของคุณก็จะสิ้นสุดลงเช่นกัน คำถามที่ต้องตัดสินใจล่วงหน้าคือ ข้อมูลของคุณจะถูกจัดการอย่างไร จะถูกส่งคืนในรูปแบบใด และผู้ให้บริการจะให้ความช่วยเหลือในการยกเลิกสัญญาเป็นเวลานานเท่าใด

การใช้งานระบบคลาวด์และการใช้งานระบบภายในองค์กรก่อให้เกิดประเด็นที่แตกต่างกันออกไป สำหรับซอฟต์แวร์ที่ทำงานบนโครงสร้างพื้นฐานของผู้ให้บริการ คุณกำลังซื้อบริการ และข้อตกลงควรครอบคลุมถึงความพร้อมใช้งาน เวลาตอบสนองการสนับสนุน ผู้รับเหมาช่วง สถานที่จัดเก็บข้อมูล และผลที่ตามมาจากการบอกเลิกสัญญา ในกรณีที่มีการประมวลผลข้อมูลส่วนบุคคล คุณจำเป็นต้องมีข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลที่ตรงตามข้อกำหนดของมาตรา 28 ของ GDPR ด้วย ข้อตกลงใบอนุญาตไม่สามารถทำหน้าที่นั้นได้ บทความของเราเกี่ยวกับสัญญาคลาวด์ในเนเธอร์แลนด์ได้ระบุถึงสิ่งที่สัญญานั้นต้องครอบคลุมไว้แล้ว

คุณสามารถขายต่อหรือโอนสิทธิ์การใช้งานซอฟต์แวร์ได้หรือไม่

บางครั้งก็เป็นเช่นนั้น และคำตอบก็เป็นไปตามแนวทางที่ชัดเจนของยุโรป ในคดี UsedSoft (C-128/11, 3 กรกฎาคม 2012) ศาลยุติธรรมได้ตัดสินว่า ในกรณีที่ผู้ถือสิทธิ์จัดทำสำเนาโปรแกรมให้ดาวน์โหลดได้ และให้สิทธิ์ในการใช้สำเนานั้นโดยไม่จำกัดระยะเวลาโดยแลกกับการชำระค่าธรรมเนียม ผู้ถือสิทธิ์ได้ขายสำเนานั้นไปแล้ว สิทธิ์ในการเผยแพร่สำเนานั้นจึงหมดไป และผู้ถือสิทธิ์ไม่สามารถคัดค้านการขายต่อได้ แม้ว่าสำเนานั้นจะไม่เคยอยู่ในแผ่นดิสก์ก็ตาม ผู้ซื้อรายแรกจะต้องทำให้สำเนาของตนเองใช้การไม่ได้ในขณะที่ขายต่อ และใบอนุญาตสำหรับจำนวนผู้ใช้ที่กำหนดไว้ไม่สามารถแบ่งและขายเป็นส่วนๆ ได้

ข้อจำกัดมีความสำคัญพอๆ กับกฎเกณฑ์ การหมดสิทธิ์ใช้กับใบอนุญาตถาวรที่ขายในราคาเหมาจ่าย ไม่ใช่กับการสมัครสมาชิกหรือบริการ ศาลยืนยันในคดี Tom Kabinet (C-263/18, 19 ธันวาคม 2019) ว่าการจัดหาอีบุ๊กโดยการดาวน์โหลดเพื่อใช้งานถาวรเป็นการสื่อสารสู่สาธารณะ ไม่ใช่การแจกจ่าย ดังนั้นจึงไม่มีการหมดสิทธิ์เกิดขึ้น คำพิพากษาเกี่ยวกับซอฟต์แวร์ขึ้นอยู่กับบทบัญญัติเฉพาะของคำสั่งซอฟต์แวร์และไม่ครอบคลุมถึงงานดิจิทัลอื่นๆ สัญญาการบำรุงรักษาและการสนับสนุนจะไม่โอนไปพร้อมกับใบอนุญาต เว้นแต่ผู้ขายจะยินยอม

ในทางปฏิบัติ ใบอนุญาตที่ขายบนพื้นฐานนี้สามารถโอนได้แม้จะมีข้อห้ามในสัญญา แต่ทุกอย่างที่เกี่ยวข้องนั้นสามารถต่อรองได้ ก่อนซื้อใบอนุญาตมือสอง ควรขอเอกสารแสดงกรรมสิทธิ์ ใบแจ้งหนี้ต้นฉบับ และการยืนยันเป็นลายลักษณ์อักษรจากผู้ขายว่าได้ลบสำเนาใบอนุญาตแล้ว

การตรวจสอบผู้ขายและสิ่งที่บริษัทดัตช์ต้องยอมรับ

ข้อตกลงระหว่างองค์กรส่วนใหญ่จะมีข้อกำหนดเกี่ยวกับการตรวจสอบ และผู้ขายก็ใช้ข้อกำหนดนี้ ข้อกำหนดนี้เป็นสิ่งที่ให้สิทธิ์แก่ผู้ขาย ดังนั้นจึงเป็นเอกสารฉบับแรกที่ควรอ่านเมื่อได้รับการแจ้งเตือน

โดยทั่วไป การตรวจสอบจะเริ่มต้นด้วยจดหมายแจ้งการตรวจสอบและขอข้อมูลการใช้งาน บันทึกการซื้อ และรายงานระบบภายในระยะเวลาที่กำหนด คุณต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดในสัญญาเท่านั้น ข้อกำหนดที่ร่างขึ้นอย่างดีจะจำกัดการตรวจสอบไว้ที่ปีละครั้ง กำหนดให้มีการแจ้งล่วงหน้าอย่างเหมาะสม จำกัดการตรวจสอบเฉพาะในเวลาทำการปกติ บังคับให้ผู้ตรวจสอบลงนามในข้อตกลงรักษาความลับ กำหนดให้ผู้ขายเป็นผู้รับผิดชอบค่าใช้จ่ายเว้นแต่จะพบข้อบกพร่องที่สำคัญ และจำกัดขอบเขตการตรวจสอบเฉพาะผลิตภัณฑ์ที่ได้รับอนุญาตจริงเท่านั้น ในกรณีที่สัญญาไม่ได้ระบุไว้ ข้อกำหนดเรื่องความสมเหตุสมผลและความเป็นธรรมภายใต้มาตรา 6:248 ของประมวลกฎหมายแพ่งจะเข้ามาเติมเต็มช่องว่าง และข้อกำหนดเหล่านั้นไม่ได้ให้สิทธิ์แก่ผู้ขายในการเข้าถึงระบบของคุณอย่างไม่จำกัด

มีกฎปฏิบัติสามข้อที่ควรคำนึงถึง อย่าส่งมอบข้อมูลดิบก่อนที่คุณจะทำการวัดด้วยตนเอง การสนทนาส่วนใหญ่มักเกี่ยวกับการนับปริมาณการใช้งานมากกว่าเกี่ยวกับสิ่งที่ติดตั้ง ควรติดต่อสื่อสารผ่านบุคคลเพียงคนเดียวและยืนยันข้อตกลงทุกอย่างเป็นลายลักษณ์อักษร และควรดำเนินการภายในขอบเขตของสัญญา ผู้ตรวจสอบที่ขอเข้าถึงระบบนอกเหนือจากผลิตภัณฑ์ที่ได้รับอนุญาต หรือข้อมูลส่วนบุคคลของพนักงาน ถือเป็นการขอสิ่งที่สัญญาไม่ได้ระบุไว้ และ GDPR จะบังคับใช้กับคำขอเหล่านั้นเช่นเดียวกับคำขออื่นๆ

ในกรณีที่ความขาดแคลนเป็นเรื่องจริง การเรียกร้องของผู้ขายจะเป็นไปตามสัญญาสำหรับใบอนุญาตที่ควรจะซื้อ และโดยปกติแล้วจะมีช่องทางในการเจรจาต่อรอง เช่น การซื้อล่วงหน้าแทนการจ่ายค่าธรรมเนียมย้อนหลัง การยกเว้นค่าปรับเพื่อแลกกับระยะเวลาที่ยาวขึ้น หรือการเปลี่ยนไปใช้หน่วยวัดอื่น ในกรณีที่ผู้ขายขู่ว่าจะดำเนินคดีละเมิดลิขสิทธิ์ ผู้ขายต้องพิสูจน์การละเมิดสิทธิ์เฉพาะ และการเยียวยาที่ผู้ขายสามารถใช้ได้นั้นเป็นไปตามกฎหมาย Auteurswet ซึ่งรวมถึงความเป็นไปได้ในการเรียกคืนค่าใช้จ่ายทางกฎหมายทั้งหมดของการดำเนินคดีด้านทรัพย์สินทางปัญญา บทความของเราเกี่ยวกับการบังคับใช้สิทธิ์ในทรัพย์สินทางปัญญาในเนเธอร์แลนด์อธิบายถึงขั้นตอนดังกล่าว และข้อพิพาทประเภทนี้มักเริ่มต้นด้วยจดหมายแจ้งให้หยุดการกระทำ

การละเมิดที่ปรากฏในรายงานการตรวจสอบนั้นมีความสอดคล้องกัน ได้แก่ การติดตั้งที่ขยายใหญ่ขึ้นหลังจากการติดตั้งครั้งแรกโดยไม่มีการซื้อที่ตรงกัน บัญชีของพนักงานที่ลาออกไปแล้วแต่ยังคงใช้งานอยู่ ใบอนุญาตผู้ใช้แบบระบุชื่อที่ใช้ร่วมกันระหว่างบุคคล การติดตั้งการอัปเกรดโดยไม่มีสิทธิ์ในการอัปเกรด การใช้งานจริงของใบอนุญาตสำหรับการพัฒนาหรือทดสอบ และการนับสภาพแวดล้อมเสมือนแตกต่างจากที่ลูกค้าเข้าใจ การละเมิดเหล่านี้สามารถป้องกันได้ด้วยการลงทะเบียนสิทธิ์และการติดตั้งอย่างถูกต้อง ซึ่งควรตรวจสอบอย่างน้อยปีละครั้ง การเก็บรักษารายชื่อดังกล่าวเป็นส่วนหนึ่งของการปฏิบัติตามกฎหมาย ทั่วไป ภายในองค์กร ด้วย

ข้อกำหนดที่ตัดสินความเสี่ยงของคุณ

โดยทั่วไปแล้ว สัญญาอนุญาตใช้ซอฟต์แวร์มักระบุว่าไม่สามารถต่อรองได้ สำหรับเครื่องมือสำเร็จรูปนั้นมักจะเป็นเช่นนั้นและเป็นที่ยอมรับได้ แต่สำหรับสิ่งใดก็ตามที่ธุรกิจต้องพึ่งพา มีข้อกำหนดห้าข้อที่ควรให้ความสนใจเป็นพิเศษ

ขอบเขตของเงินสนับสนุนนั้นสำคัญเป็นอันดับแรก ควรระบุว่าใครบ้างที่สามารถใช้ซอฟต์แวร์ได้ รวมถึงบริษัทในกลุ่ม ผู้รับเหมา และผู้ให้บริการเอาต์ซอร์สซิ่ง ในสภาพแวดล้อมใดบ้าง รวมถึงสภาพแวดล้อมสำหรับการทดสอบ การกู้คืนจากภัยพิบัติ และการสำรองข้อมูล และในพื้นที่ใดบ้าง เงินสนับสนุนที่มีขอบเขตแคบกว่าวิธีการดำเนินงานจริงของคุณนั้นเป็นข้อบกพร่องที่รอการค้นพบอยู่

ประการที่สองคือการจำกัดความรับผิด ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ ข้อกำหนดดังกล่าวมีผลบังคับใช้ในความสัมพันธ์ทางธุรกิจ แต่สามารถยกเลิกได้หากการพึ่งพาข้อกำหนดนั้นไม่เป็นที่ยอมรับตามมาตรฐานของความสมเหตุสมผลและความยุติธรรม และจะไม่คุ้มครองฝ่ายที่เจตนาหรือความประมาทเลินเล่อโดยเจตนาของตนเองก่อให้เกิดความเสียหาย สิ่งสำคัญคือความเหมาะสม: การกำหนดวงเงินสูงสุดไว้ที่ค่าธรรมเนียมรายปีนั้นสมเหตุสมผลสำหรับเครื่องมือที่มีมูลค่าต่ำ แต่ไม่สามารถยอมรับได้สำหรับระบบที่ความล้มเหลวทำให้การผลิตหยุดชะงัก ตรวจสอบแยกต่างหากว่ามีการยกเว้นความเสียหายทางอ้อมและความเสียหายที่ตามมาหรือไม่ เพราะการยกเว้นนั้นมักจะขจัดความเสียหายที่อาจเกิดขึ้นจริง

ประการที่สามคือการชดเชยความเสียหายทางทรัพย์สินทางปัญญา หากบุคคลที่สามอ้างว่าซอฟต์แวร์ละเมิดสิทธิ์ของตน ลูกค้าจะเป็นฝ่ายถูกฟ้องร้องจากการใช้งานซอฟต์แวร์นั้น การชดเชยความเสียหายที่เหมาะสมจะบังคับให้ผู้ขายต้องต่อสู้คดีและชำระค่าเสียหายและค่าใช้จ่ายที่เกิดขึ้น และให้สิทธิ์แก่ผู้ขายในการขอรับใบอนุญาต ปรับปรุงซอฟต์แวร์ หรือคืนเงินค่าธรรมเนียมตามสัดส่วน ระวังการชดเชยความเสียหายที่มีวงเงินจำกัดต่ำเท่ากับข้อกำหนดความรับผิดทั่วไป ซึ่งทำให้การชดเชยเหล่านั้นแทบไม่มีประโยชน์เลย

ประการที่สี่คือความต่อเนื่อง จะเกิดอะไรขึ้นหากผู้ขายหยุดให้การสนับสนุนผลิตภัณฑ์ ถูกซื้อกิจการ หรือล้มละลาย? การฝากรหัสต้นฉบับไว้โดยมีเงื่อนไขการปล่อยรหัสที่ชัดเจนเป็นคำตอบปกติสำหรับซอฟต์แวร์ที่ติดตั้งในองค์กร และสำหรับบริการคลาวด์ สิ่งที่เทียบเท่ากันคือแผนการยุติการใช้งาน รูปแบบข้อมูลที่ตกลงกันไว้ และระยะเวลาการเปลี่ยนผ่านที่กำหนดไว้ การล้มละลายสมควรได้รับการพิจารณาเป็นพิเศษ เนื่องจากสถานะของผู้ได้รับอนุญาตในกรณีล้มละลายในประเทศเนเธอร์แลนด์นั้นไม่ตรงไปตรงมา ผู้ดูแลทรัพย์สินไม่จำเป็นต้องดำเนินการต่อไป และยิ่งบริการขึ้นอยู่กับผู้ขายที่จะต้องดำเนินการบางอย่างมากกว่าเพียงแค่ยอมรับการใช้งานของคุณ คุณก็ยิ่งมีความเสี่ยงมากขึ้น

ข้อที่ห้าคือข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลง ผู้ขายมักสงวนสิทธิ์ในการแก้ไขข้อกำหนดของผลิตภัณฑ์ ตัวชี้วัด หรือเอกสารประกอบฝ่ายเดียว การยอมรับข้อกำหนดเหล่านั้นโดยไม่มีข้อจำกัดหมายถึงการยอมรับราคาและขอบเขตงานที่คุณยังไม่เคยเห็นมาก่อน การประนีประนอมที่เหมาะสมควรเชื่อมโยงการเปลี่ยนแปลงกับระยะเวลาการแจ้งล่วงหน้า และให้สิทธิ์แก่ลูกค้าในการยกเลิกสัญญาโดยไม่มีค่าปรับหากการเปลี่ยนแปลงนั้นส่งผลเสียอย่างมีนัยสำคัญ คำแนะนำทั่วไปเกี่ยวกับการเจรจาเอกสารเหล่านี้ได้ระบุไว้ในบทความของเราเกี่ยวกับสัญญาและข้อตกลง

สิ่งที่ต้องทำก่อนเซ็นสัญญา และสิ่งที่ต้องทำทุกปี

ก่อนลงนาม ให้ตรวจสอบวิธีการใช้งานซอฟต์แวร์จริง ๆ ว่าตรงกับข้อกำหนดในสัญญาหรือไม่ และตกลงส่วนต่างในสัญญาแทนที่จะรอคำตอบจากตัวแทนฝ่ายขายทางอีเมล ระบุตัวชี้วัดที่ใช้และวิธีการวัดผลเป็นลายลักษณ์อักษร พร้อมตัวอย่างประกอบในสภาพแวดล้อมของคุณเอง ตรวจสอบว่าข้อตกลงเป็นการอนุญาตใช้งานถาวรหรือแบบสมัครสมาชิก และคุณจะได้รับอะไรบ้างเมื่อสิ้นสุดสัญญา ตรวจสอบข้อกำหนดเกี่ยวกับการตรวจสอบ การจำกัดความรับผิด การชดเชย และข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลง เทียบกับมูลค่าของระบบที่มีต่อธุรกิจ

หลังจากลงนามแล้ว งานที่เหลือจะเป็นงานด้านธุรการ ซึ่งเป็นสิ่งที่ป้องกันข้อพิพาท ควรจัดทำทะเบียนเดียวสำหรับสิทธิ์การใช้งานต่างๆ เช่น สัญญา ใบสั่งซื้อ ใบแจ้งหนี้ รหัสใบอนุญาต ตัวชี้วัด และวันต่ออายุ ตรวจสอบความถูกต้องกับข้อมูลการใช้งานจริงอย่างน้อยปีละครั้ง และทุกครั้งหลังจากการปรับโครงสร้างองค์กร การควบรวมกิจการ หรือการย้ายไปยังโครงสร้างพื้นฐานเสมือนหรือคลาวด์ เพราะเหตุการณ์เหล่านี้เป็นสาเหตุของการขาดแคลนข้อมูล ลบข้อมูลบัญชีของบุคคลที่ลาออกไปแล้ว และควรปรับปรุงข้อมูลสินค้าคงคลังโอเพนซอร์สให้เป็นปัจจุบันอยู่เสมอ ทั้งหมดนี้ไม่ใช่เรื่องยาก และประหยัดกว่าทางเลือกอื่นๆ มาก

Law & More เราให้คำปรึกษาแก่ธุรกิจในเนเธอร์แลนด์เกี่ยวกับการอนุญาตใช้ซอฟต์แวร์ การพัฒนาและข้อตกลง SaaS การปฏิบัติตามกฎหมายโอเพนซอร์ส และข้อพิพาทกับผู้จำหน่ายซอฟต์แวร์ รวมถึงการตรวจสอบและการเรียกร้องค่าเสียหายจากการละเมิดลิขสิทธิ์ เราตรวจสอบและเจรจาเงื่อนไขใบอนุญาต ประเมินสถานะของคุณเมื่อผู้จำหน่ายยื่นข้อเรียกร้อง และดำเนินการในกระบวนการทางกฎหมายในกรณีที่ไม่สามารถตกลงกันได้ หากคุณต้องการให้เราตรวจสอบสัญญาซอฟต์แวร์ของคุณ โปรดติดต่อทนายความของเรา