สัญญาบริการด้านไอทีในเนเธอร์แลนด์: ข้อกำหนดที่สำคัญ

สัญญาบริการด้านไอที คือ สัญญาที่ผู้ให้บริการส่งมอบบริการด้านเทคโนโลยีให้กับธุรกิจของคุณ เช่น การจัดการด้านไอที การพัฒนาซอฟต์แวร์ การโฮสติ้ง การสนับสนุน หรือบริการหลายอย่างรวมกัน ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ โดยปกติแล้วจะเป็นสัญญาบริการ (overeenkomst van opdracht) ตามหมวด 7 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ (Burgerlijk Wetboek, BW) แต่จะกลายเป็นสัญญาจ้างงาน (aanneming van werk) เมื่อผู้ให้บริการต้องส่งมอบผลลัพธ์ที่กำหนดไว้

การจัดประเภทนั้นมีผลอย่างมาก มันกำหนดว่าผู้ให้บริการต้องพยายามอย่างเต็มที่หรือต้องส่งมอบผลลัพธ์หรือไม่ คุณสามารถยกเลิกสัญญาได้ก่อนกำหนดหรือไม่ และจะเกิดอะไรขึ้นเมื่อเลยกำหนดเวลา ด้านล่างนี้เราจะกล่าวถึงข้อกำหนดที่สำคัญที่สุด ตามลำดับที่มักก่อให้เกิดข้อพิพาท

ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ สัญญาบริการด้านไอทีจัดเป็นสัญญาประเภทใด?

โดยส่วนใหญ่แล้วจะเป็นสัญญาว่าจ้างบริการ ซึ่งผู้ให้บริการมีหน้าที่ต้องใช้ความพยายามอย่างเต็มที่ เฉพาะในกรณีที่สัญญาระบุผลลัพธ์ที่แน่นอนเท่านั้น ผู้ให้บริการจึงจะมีหน้าที่ต้องส่งมอบผลลัพธ์ตามที่ต้องการ

กฎหมายดัตช์แยกแยะข้อผูกพันออกเป็นสองประเภท ซึ่งสัญญาด้านไอทีในภาษาอังกฤษมักทำให้คลุมเครือ ข้อผูกพันในการใช้ความพยายามอย่างเต็มที่ (inspanningsverbintenis) กำหนดให้ผู้ให้บริการต้องทำงานด้วยความระมัดระวังเสมือนมืออาชีพที่มีความสามารถอย่างสมเหตุสมผล การละเมิดข้อผูกพันนี้จะเกิดขึ้นก็ต่อเมื่อผู้ให้บริการไม่สามารถทำได้ตามมาตรฐานนั้น ข้อผูกพันด้านผลลัพธ์ (resultaatsverbintenis) กำหนดให้ต้องมีผลลัพธ์ที่ชัดเจน หากผลลัพธ์นั้นไม่เกิดขึ้น ผู้ให้บริการจะผิดสัญญา ไม่ว่าจะใช้ความพยายามมากเพียงใดก็ตาม

ผู้ให้บริการร่างสัญญาในส่วนแรก ในขณะที่ลูกค้ารับผิดชอบในส่วนที่สอง คำว่า “ส่งมอบ” ที่ใช้ในความหมายกว้างๆ นั้นไม่สามารถตัดสินคำถามนี้ได้ ศาลดัตช์จะตัดสินโดยการตีความ: พวกเขาจะพิจารณาจากถ้อยคำ การเจรจา ความเชี่ยวชาญของทั้งสองฝ่าย และวัตถุประสงค์ทางการค้า หากคุณกำลังซื้อระบบที่ใช้งานได้ภายในวันที่กำหนด สัญญาจะต้องระบุว่าการส่งมอบระบบนั้นภายในวันที่ดังกล่าวเป็นข้อผูกพันที่ต้องได้ผลลัพธ์ และควรระบุด้วยว่าการยอมรับนั้นวัดจากเกณฑ์ที่กำหนดไว้ หากทั้งสองฝ่ายตั้งใจจริงที่จะพยายามอย่างเต็มที่ สัญญาก็ควรระบุเช่นนั้นด้วย และกำหนดวิธีการวัดความพยายามนั้น

การจำแนกประเภทมีผลต่อการเลิกจ้างอย่างไร?

สัญญานี้จะกำหนดว่าใครมีสิทธิ์บอกเลิกสัญญาและภายใต้เงื่อนไขใด ในกรณีสัญญาบริการ ลูกค้าสามารถบอกเลิกสัญญาได้ทุกเมื่อตามหลักการ

ตามมาตรา 7:408 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ ลูกค้าสามารถยกเลิกสัญญาบริการได้ทุกเมื่อ ผู้ให้บริการมีสิทธิได้รับค่าตอบแทนที่สมเหตุสมผลสำหรับงานที่ทำ (มาตรา 7:411 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์) สิทธินี้ไม่สามารถถูกยกเว้นได้ในกรณีที่ลูกค้าเป็นบุคคลธรรมดา แต่ระหว่างธุรกิจด้วยกันนั้นสามารถยกเว้นได้ และโดยทั่วไปแล้วข้อกำหนดของผู้ให้บริการจะยกเว้นหรือจำกัดสิทธินี้ ผู้ให้บริการที่รับงานในระหว่างการดำเนินธุรกิจของตนเองจะสามารถยกเลิกสัญญาได้เฉพาะในกรณีที่มีเหตุผลอันควรเท่านั้น (gewichtige redenen) หากคุณอ่านข้อกำหนดการยกเลิกเทียบกับกฎพื้นฐานเหล่านี้ คุณจะเห็นได้ทันทีว่าสัญญาฉบับนี้จัดทำขึ้นสำหรับใคร คู่มือของเราเกี่ยวกับสัญญาบริการได้อธิบายกฎหมายเหล่านี้โดยละเอียดเพิ่มเติม

เอกสารแต่ละฉบับมีหน้าที่อะไรบ้าง?

สัญญาว่าจ้างด้านไอทีนั้นไม่ค่อยมีเอกสารเพียงฉบับเดียว โดยทั่วไปคุณจะพบข้อตกลงกรอบการทำงาน ข้อกำหนดขอบเขตงานอย่างน้อยหนึ่งฉบับ ข้อตกลงระดับการให้บริการ ข้อตกลงการประมวลผลข้อมูล และข้อกำหนดและเงื่อนไขทั่วไปของผู้ให้บริการ

ข้อตกลงกรอบการทำงานกำหนดเงื่อนไขทางกฎหมาย รายละเอียดงานหรือคำอธิบายบริการระบุสิ่งที่จะส่งมอบจริง ข้อตกลงระดับบริการกำหนดมาตรฐานการปฏิบัติงาน ข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลใช้ในกรณีที่เกี่ยวข้องกับข้อมูลส่วนบุคคล และข้อกำหนดทั่วไปของผู้ให้บริการอยู่ภายใต้ข้อตกลงทั้งหมดนี้ ระบุลำดับความสำคัญระหว่างเอกสารเหล่านี้อย่างชัดเจน โดยส่วนใหญ่แล้วเอกสารเหล่านี้มักขัดแย้งกัน และข้อความที่แก้ไขความขัดแย้งนั้นอาจมีค่ามากกว่าข้อกำหนดใด ๆ แต่ละข้อ

คุณกำหนดขอบเขต การยอมรับ และการควบคุมการเปลี่ยนแปลงอย่างไร?

อธิบายถึงงานที่ต้องทำ ไม่ใช่ประเภทของบริการ และระบุสิ่งที่ไม่รวมอยู่ในขอบเขตงาน จากนั้นตกลงกันว่าจะทดสอบผลลัพธ์อย่างไร และจะอนุมัติการเปลี่ยนแปลงอย่างไร

ขอบเขตของบริการเป็นจุดเริ่มต้นของข้อพิพาทส่วนใหญ่ “บริการเครือข่ายแบบจัดการ” ไม่ใช่ขอบเขต แต่เป็นหมวดหมู่ คำอธิบายที่ใช้งานได้จริงจะระบุว่ามีการตรวจสอบอะไรบ้างและในช่วงเวลาใด มีการแก้ไขช่องโหว่อะไรบ้างและบ่อยแค่ไหน และครอบคลุมอุปกรณ์ปลายทางและผู้ใช้จำนวนเท่าใด นอกจากนี้ยังระบุด้วยว่าอะไรบ้างที่รวมอยู่ในการเริ่มต้นใช้งานและการสิ้นสุดการใช้งาน เหตุการณ์ใดบ้างที่อยู่ในขอบเขต อะไรบ้างที่ถูกยกเว้นอย่างชัดเจน และจะเกิดอะไรขึ้นเมื่อปริมาณการใช้งานเพิ่มขึ้นเกินกว่าระดับพื้นฐานที่คาดการณ์ไว้

ข้อกำหนดที่ไม่รวมอยู่ในสัญญาสำคัญไม่แพ้ข้อกำหนดที่รวมอยู่ในสัญญา และผู้ให้บริการที่น่าเชื่อถือยินดีรับข้อกำหนดเหล่านี้ ตัวอย่างที่มักถูกยกเว้น ได้แก่ งานฉุกเฉินนอกเวลาทำการ การจัดหาฮาร์ดแวร์ ใบอนุญาตซอฟต์แวร์จากบุคคลที่สาม การเยี่ยมชมสถานที่ การกู้คืนข้อมูลหลังจากความผิดพลาดของลูกค้า และการสนับสนุนระบบที่ผู้ให้บริการไม่ได้ติดตั้ง หากรายการเหล่านี้ถูกยกเว้น สัญญาควรระบุอัตราค่าบริการที่จะเรียกเก็บหากจำเป็นต้องใช้บริการเหล่านั้นด้วย

คุณต้องมีขั้นตอนการอนุมัติเมื่อใด?

เมื่อใดก็ตามที่มีการสร้างสิ่งใดสิ่งหนึ่งขึ้นมา แทนที่จะเพียงแค่ใช้งาน หากไม่มีการส่งมอบงาน ก็ไม่ชัดเจนว่าผู้ให้บริการได้ส่งมอบงานเสร็จสิ้นแล้วเมื่อใด

ระบุว่าใครจะเป็นผู้ทดสอบ ทดสอบด้วยเกณฑ์ใด และภายในระยะเวลาเท่าใด กำหนดว่าอะไรคือข้อบกพร่อง และอยู่ในระดับความรุนแรงใด ตกลงกันว่าผู้ให้บริการจะได้รับการแก้ไขกี่รอบ จะเกิดอะไรขึ้นหากคุณไม่ทำการทดสอบภายในระยะเวลาที่กำหนด และผลที่ตามมาของการปฏิเสธอย่างเด็ดขาดคืออะไร ข้อกำหนดการยอมรับโดยปริยาย ซึ่งระบุว่าผลงานจะถือว่าได้รับการยอมรับหากคุณไม่ตอบกลับภายในเวลาที่กำหนด เป็นมาตรฐานในเงื่อนไขของผู้ให้บริการและโดยทั่วไปสามารถบังคับใช้ได้ คำตอบคือไม่ควรต่อต้านข้อกำหนดเหล่านี้ในหลักการ กำหนดระยะเวลาที่สมจริง และเริ่มนับเฉพาะเมื่อผู้ให้บริการได้ส่งมอบสิ่งที่สามารถทดสอบได้แล้วเท่านั้น

เหตุใดการควบคุมการเปลี่ยนแปลงจึงเป็นส่วนหนึ่งของปัญหาเดียวกัน?

เพราะงานด้านไอทีที่สำคัญทุกงานย่อมมีการเปลี่ยนแปลงตลอดอายุการใช้งาน หากไม่มีขั้นตอนการทำงานที่ชัดเจน คุณอาจต้องมาโต้เถียงกันในภายหลังเกี่ยวกับสิ่งที่ตกลงกันไว้

หากไม่มีขั้นตอนที่ชัดเจน การเปลี่ยนแปลงต่างๆ มักตกลงกันทางอีเมลระหว่างบุคคลที่ไม่สามารถผูกมัดองค์กรของตนได้ ข้อพิพาทในท้ายที่สุดจึงอยู่ที่ว่าตกลงกันไว้ตรงไหนในเดือนมีนาคม ขั้นตอนสั้นๆ นี้จะช่วยป้องกันปัญหาเหล่านั้นได้เป็นส่วนใหญ่ โดยจะระบุว่าใครบ้างที่สามารถร้องขอการเปลี่ยนแปลงได้ และใครบ้างที่ต้องอนุมัติการเปลี่ยนแปลง อธิบายวิธีการคิดราคาของการเปลี่ยนแปลง และระบุว่าการเปลี่ยนแปลงใดๆ จะไม่มีผลจนกว่าทั้งสองฝ่ายจะลงนามแล้ว

ข้อตกลงระดับบริการควรมีเนื้อหาอะไรบ้าง?

ข้อตกลงระดับบริการ (SLA) ที่ใช้งานได้จริงจะต้องระบุตัวชี้วัด วิธีการและระยะเวลาในการวัด สิ่งที่ไม่รวมอยู่ในเกณฑ์ และสิ่งที่เกิดขึ้นเมื่อเกิดข้อผิดพลาด องค์ประกอบแต่ละอย่างเหล่านี้สามารถลดทอนความหมายของตัวเลขที่ปรากฏอย่างเด่นชัดได้

ถ้าขอบเขตงานระบุว่าต้องทำอะไรข้อตกลงระดับการบริการจะระบุว่างานนั้นทำได้ดีแค่ไหน พิจารณาแต่ละองค์ประกอบแยกกัน เพราะตัวเลขโดยรวมจะมีความสำคัญก็ต่อเมื่อทราบรายละเอียดแล้วเท่านั้น

ลองพิจารณาเรื่องความพร้อมใช้งาน การรับประกัน 99.9 เปอร์เซ็นต์ฟังดูน่าประทับใจ แต่ก็ยังอนุญาตให้มีเวลาหยุดทำงานประมาณ 43 นาทีในหนึ่งเดือนที่มี 30 วัน ในขณะที่ 99 เปอร์เซ็นต์นั้นอนุญาตให้มีเวลาหยุดทำงานมากกว่าเจ็ดชั่วโมง ตัวเลขนี้จะมีความหมายก็ต่อเมื่อคุณรู้สามสิ่งต่อไปนี้:

• สิ่งที่วัด: ความพร้อมใช้งานของแพลตฟอร์มไม่เหมือนกับความพร้อมใช้งานของแอปพลิเคชันของคุณ
• สิ่งที่ไม่รวมอยู่ในเงื่อนไข: ช่วงเวลาการบำรุงรักษาตามแผน ความล้มเหลวของเครือข่ายจากบุคคลที่สาม และเหตุสุดวิสัย โดยปกติจะไม่รวมอยู่ในเงื่อนไขนี้
• ใครเป็นผู้ประเมิน: ผู้ให้บริการที่รายงานผลการดำเนินงานของตนเอง โดยไม่มีเครื่องมือที่ตกลงกันไว้ หรือสิทธิ์ในการตรวจสอบ เท่ากับเป็นการประเมินการบ้านของตนเอง

เป้าหมายการตอบสนองและการแก้ไขปัญหาจำเป็นต้องได้รับการปฏิบัติอย่างเท่าเทียมกัน “การตอบสนอง” มักหมายถึงการรับทราบมากกว่าการแก้ไขปัญหา เป้าหมายการตอบสนองภายในสิบห้านาทีนั้นไร้ประโยชน์หากไม่มีเป้าหมายการแก้ไขปัญหาควบคู่ไปด้วย ทั้งสองอย่างขึ้นอยู่กับการจำแนกระดับความรุนแรง กำหนดเหตุการณ์วิกฤต สูง ปานกลาง และต่ำ โดยพิจารณาจากผลกระทบต่อธุรกิจมากกว่าอาการทางเทคนิค และกำหนดช่องทางในการส่งต่อกรณีที่มีการจำแนกประเภทผิดพลาดไปยังผู้ที่เกี่ยวข้อง

เครดิตบริการมีมูลค่าเท่าไหร่กันแน่?

ในแง่ของค่าชดเชยนั้นน้อยมาก สิ่งสำคัญคือเครดิตเป็นวิธีแก้ไขเพียงอย่างเดียวของคุณหรือไม่ และการผิดสัญญาอย่างต่อเนื่องทำให้คุณมีสิทธิ์ในการยกเลิกสัญญาหรือไม่

เครดิตค่าบริการเป็นวิธีการแก้ไขมาตรฐาน: คือการคืนเงินค่าบริการรายเดือนเป็นเปอร์เซ็นต์เมื่อไม่บรรลุเป้าหมาย เครดิตเหล่านี้มีประโยชน์ในฐานะสัญญาณการบริหารจัดการ แต่แทบไม่มีค่าอะไรเลยในฐานะค่าชดเชย เนื่องจากมีวงเงินจำกัดเพียงเศษเสี้ยวของค่าบริการ ซึ่งน้อยมากเมื่อเทียบกับความเสียหายที่เกิดจากการหยุดชะงักอย่างร้ายแรง ดังนั้นจึงมีสองประเด็นที่สำคัญ

ประการแรก ตรวจสอบว่าเครดิตเป็นวิธีการแก้ไขปัญหาแต่เพียงอย่างเดียวหรือไม่ ข้อความที่ระบุว่าเครดิตบริการเป็น “วิธีการแก้ไขปัญหาแต่เพียงอย่างเดียว” สำหรับการให้บริการที่ไม่เป็นไปตามมาตรฐาน จะทำให้คุณหมดสิทธิ์ในการเรียกร้องค่าเสียหาย ในข้อตกลงระดับบริการ (SLA) หลายฉบับ นี่คือประโยคที่สำคัญที่สุด ประการที่สอง ตรวจสอบว่าความล้มเหลวอย่างต่อเนื่องทำให้คุณมีสิทธิ์ในการยกเลิกสัญญาหรือไม่ โดยปกติแล้วจะเกิดขึ้นหลังจากมีการละเมิดจำนวนหนึ่งครั้งในช่วงเวลาที่กำหนด ลูกค้าที่มีเพียงเครดิตและไม่มีสิทธิ์ในการยกเลิกสัญญา จะไม่มีอำนาจต่อรองที่แท้จริง

ควรระบุค่าธรรมเนียมและวิธีการชำระเงินอย่างไร?

อธิบายรูปแบบการกำหนดราคา การปรับดัชนี และการออกใบแจ้งหนี้อย่างละเอียด ในกรณีที่สัญญาไม่ได้ระบุไว้ ให้ใช้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์เกี่ยวกับเรื่องการชำระเงินล่าช้ามาเติมเต็มส่วนที่ขาดหายไป

ระบุรูปแบบการคิดราคา: ค่าธรรมเนียมคงที่, ต่อผู้ใช้, ต่ออุปกรณ์, ต่อตั๋ว, ตามเวลาและวัสดุ หรือแบบผสมผสาน และระบุสิ่งที่แต่ละแบบรวมอยู่ด้วย ระบุตัวชี้วัดและวันที่ตรวจสอบการปรับราคาขึ้น แทนที่จะอนุญาตให้ปรับราคาขึ้นปีละครั้งตามดุลยพินิจของผู้ให้บริการ ระบุวันที่ออกใบแจ้งหนี้ สิ่งที่ต้องระบุในใบแจ้งหนี้ และวันที่ครบกำหนดชำระเงิน

กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ที่บังคับใช้ตามคำสั่งของสหภาพยุโรปเกี่ยวกับการชำระเงินล่าช้า มีผลบังคับใช้กับสัญญาด้านไอทีเช่นเดียวกับสัญญาทางธุรกิจอื่นๆ ตามมาตรา 6:119a ของกฎหมายเนเธอร์แลนด์ การชำระเงินระหว่างธุรกิจจะต้องชำระภายใน 30 วัน หากไม่มีการตกลงระยะเวลาไว้เป็นอย่างอื่น อาจตกลงระยะเวลาที่ยาวกว่าได้ แต่ระยะเวลาที่เกิน 60 วันจะถือเป็นโมฆะหากไม่เป็นธรรมอย่างร้ายแรงต่อเจ้าหนี้ เมื่อการชำระเงินล่าช้า ดอกเบี้ยทางการค้าตามกฎหมายจะเริ่มคิดโดยอัตโนมัติ เจ้าหนี้ยังสามารถเรียกร้องค่าใช้จ่ายในการเรียกเก็บหนี้ได้ โดยมีขั้นต่ำ 40 ยูโร (มาตรา 6:96 ของกฎหมายเนเธอร์แลนด์)

ผู้ให้บริการมักเพิ่มสิทธิ์ในการระงับบริการเมื่อไม่ชำระเงิน สิทธิ์นั้นถูกต้องตามกฎหมายในหลักการ แต่เป็นเครื่องมือที่ไม่เหมาะสมในด้านไอที เพราะการระงับบริการอาจทำให้ธุรกิจของคุณหยุดชะงักได้ จึงควรกำหนดเงื่อนไขเพิ่มเติม เช่น ระยะเวลาแจ้งล่วงหน้า และข้อยกเว้นสำหรับจำนวนเงินที่เกิดข้อพิพาทอย่างแท้จริง

คุณสามารถเจรจาต่อรองเงื่อนไขมาตรฐานของผู้ให้บริการได้หรือไม่?

ใช่ครับ บ่อยกว่าที่ลูกค้าคิด โดยเฉพาะในเรื่องข้อจำกัดความรับผิดและวิธีการแก้ไขตามข้อตกลงระดับบริการ (SLA) กฎหมายของเนเธอร์แลนด์สองข้อเกี่ยวกับเงื่อนไขทั่วไปก็ช่วยได้เช่นกัน

ผู้ให้บริการด้านไอทีในเนเธอร์แลนด์เกือบทุกรายจะประกาศข้อกำหนดและเงื่อนไขทั่วไป (algemene voorwaarden) ที่บังคับใช้ ในภาคส่วนนี้ หลายรายใช้ข้อกำหนดมาตรฐานที่เผยแพร่โดยสมาคมอุตสาหกรรม ข้อกำหนดเหล่านี้ร่างขึ้นอย่างมืออาชีพและมุ่งเน้นผู้ให้บริการเป็นอย่างมาก เช่น ข้อผูกพันในการให้บริการอย่างเต็มที่ ระยะเวลาร้องเรียนสั้น ความรับผิดจำกัดอยู่ที่ส่วนหนึ่งของมูลค่าสัญญา และการยกเว้นความเสียหายต่อเนื่องอย่างกว้างขวาง

กฎข้อแรกเกี่ยวข้องกับหน้าที่ในการแจ้งให้ทราบ ผู้ใช้ข้อกำหนดทั่วไปต้องให้โอกาสที่เหมาะสมแก่คู่สัญญาอีกฝ่ายในการอ่านข้อกำหนดเหล่านั้นก่อนหรือเมื่อมีการทำสัญญา ซึ่งในทางปฏิบัติคือการจัดส่งข้อกำหนดเหล่านั้นให้ หากไม่ทำเช่นนั้น ข้อกำหนดแต่ละข้ออาจถูกยกเลิกได้ (มาตรา 6:233 และ 6:234 BW) กฎข้อที่สองเกี่ยวข้องกับการต่อสู้ของแบบฟอร์ม ในกรณีที่ทั้งสองฝ่ายอ้างถึงข้อกำหนดของตนเอง กฎหมายดัตช์จะปฏิบัติตามกฎ “ยิงก่อน” ในมาตรา 6:225(3) BW: ข้อกำหนดที่อ้างถึงก่อนจะมีผลบังคับใช้ เว้นแต่คู่สัญญาอีกฝ่ายจะปฏิเสธโดยชัดแจ้ง ซึ่งตรงกันข้ามกับหลักการในระบบกฎหมายอื่นๆ หลายระบบ คู่มือของเราเกี่ยวกับคำอธิบายข้อกำหนดและเงื่อนไขทั่วไปและเกี่ยวกับข้อผิดพลาดที่พบบ่อยที่สุดห้าประการในสัญญาการค้าระหว่างประเทศจะแสดงให้เห็นว่าสิ่งนี้ทำงานอย่างไรในทางปฏิบัติ

ใครเป็นเจ้าของซอฟต์แวร์และซอร์สโค้ด?

ลิขสิทธิ์เป็นของบุคคลที่สร้างสรรค์ผลงานนั้น ไม่ใช่ของฝ่ายที่จ่ายเงิน คุณจะได้รับลิขสิทธิ์ก็ต่อเมื่อมีการโอนลิขสิทธิ์ให้คุณเป็นลายลักษณ์อักษรและส่งมอบให้โดยเอกสารเท่านั้น

การจ่ายเงินซื้อซอฟต์แวร์ไม่ได้ทำให้คุณเป็นเจ้าของซอฟต์แวร์นั้น ภายใต้กฎหมายลิขสิทธิ์ของเนเธอร์แลนด์ (Auteurswet) บุคคลที่สร้างสรรค์ผลงานคือผู้ประพันธ์และผู้ถือลิขสิทธิ์ ไม่มีกฎใดที่โอนกรรมสิทธิ์ไปยังผู้ที่ว่าจ้างหรือจ่ายเงินสำหรับผลงานนั้น มีข้อยกเว้นสองประการ ในกรณีที่พนักงานสร้างสรรค์ผลงานเป็นส่วนหนึ่งของหน้าที่การงาน นายจ้างจะถือว่าเป็นผู้ประพันธ์ (มาตรา 7 Auteurswet) ในกรณีที่นิติบุคคลเผยแพร่ผลงานในนามของตนเองโดยไม่ได้ระบุชื่อบุคคลธรรมดาเป็นผู้ประพันธ์ นิติบุคคลนั้นจะถือว่าเป็นผู้ประพันธ์ (มาตรา 8 Auteurswet) ข้อยกเว้นทั้งสองนี้ไม่ครอบคลุมกรณีทั่วไปที่ลูกค้าว่าจ้างผู้ให้บริการภายนอกหรือนักพัฒนาอิสระ

ดังนั้น การมอบหมายจะต้องตกลงกันอย่างชัดเจน ตามมาตรา 2(3) ของกฎหมายลิขสิทธิ์ ข้อตกลงในการโอนลิขสิทธิ์หรือการให้สิทธิ์ใช้งานแต่เพียงผู้เดียวจะต้องทำเป็นลายลักษณ์อักษร และการโอนนั้นเองต้องมีเอกสาร (akte) ที่มีวัตถุประสงค์เพื่อการนั้น ข้อความในข้อตกลงที่ระบุว่าลูกค้าได้รับสิทธิ์ในทรัพย์สินทางปัญญาทั้งหมดในผลงานที่ส่งมอบ ซึ่งลงนามโดยทั้งสองฝ่าย ถือว่าใช้ได้แล้ว ใบแจ้งหนี้หรือความเข้าใจด้วยวาจาไม่เพียงพอ ควรบันทึกการโอนสิทธิ์ใดๆ ในฐานข้อมูลในลักษณะเดียวกัน

คุณจะแยกภาพพื้นหลัง ภาพพื้นหน้า และภาพจากบุคคลภายนอกได้อย่างไร?

กำหนดกฎเกณฑ์เฉพาะสำหรับแต่ละหมวดหมู่ ได้แก่ ใบอนุญาตสำหรับวัสดุพื้นหลัง กรรมสิทธิ์สำหรับวัสดุพื้นหน้า และการรับประกันสำหรับส่วนประกอบของบุคคลที่สามและโอเพนซอร์ส

ส่วนประกอบพื้นฐานคือสิ่งที่ผู้ให้บริการนำมาด้วย ได้แก่ เฟรมเวิร์ก ไลบรารี เครื่องมือ และโมดูลมาตรฐาน ผู้ให้บริการยังคงเป็นเจ้าของ และคุณจะได้รับใบอนุญาต กำหนดขอบเขต ระยะเวลา เขตพื้นที่ และการโอนสิทธิ์ของใบอนุญาตนั้น ส่วนประกอบเบื้องหน้าคือสิ่งที่สร้างขึ้นมาโดยเฉพาะสำหรับคุณ โดยปกติแล้วกรรมสิทธิ์จะโอนไปเมื่อชำระเงินครบถ้วนแล้ว ส่วนประกอบของบุคคลที่สามและโอเพนซอร์สมีใบอนุญาตของตนเอง ผู้ให้บริการควรรับประกันว่าส่วนประกอบใดบ้างที่ใช้ และภายใต้เงื่อนไขใด เพราะใบอนุญาตแบบ copyleft ที่ฝังอยู่ในซอฟต์แวร์ที่สร้างขึ้นโดยเฉพาะอาจกำหนดภาระผูกพันที่คุณไม่เคยตั้งใจไว้ คู่มือของเราเกี่ยวกับใบอนุญาตซอฟต์แวร์โอเพนซอร์สในเนเธอร์แลนด์จะอธิบายถึงภาระผูกพันเหล่านั้น

คุณจำเป็นต้องใช้บริการเอสโครว์สำหรับรหัสต้นฉบับเมื่อใด?

เมื่อธุรกิจของคุณต้องพึ่งพาซอฟต์แวร์ที่คุณไม่ได้เป็นเจ้าของ บริการเอสโครว์จะช่วยให้คุณเข้าถึงซอร์สโค้ดได้หากผู้ให้บริการไม่สามารถดูแลรักษาต่อไปได้

ด้วยระบบเอสโครว์ รหัสต้นฉบับและเอกสารการสร้างซอฟต์แวร์จะถูกฝากไว้กับตัวแทนเอสโครว์ และจะถูกปล่อยคืนให้คุณเมื่อเกิดเหตุการณ์ที่กำหนดไว้ โดยทั่วไปคือการล้มละลายของผู้ให้บริการหรือการไม่สามารถบำรุงรักษาซอฟต์แวร์ได้อย่างต่อเนื่อง ระบบเอสโครว์จะทำงานได้ก็ต่อเมื่อมีการอัปเดตเงินฝากอย่างสม่ำเสมอและสามารถตรวจสอบเงื่อนไขการปล่อยคืนได้ คู่มือของเราเกี่ยวกับระบบเอสโครว์ซอฟต์แวร์ในเนเธอร์แลนด์ได้อธิบายถึงรูปแบบการจัดการที่ใช้งานได้จริง

ใครเป็นเจ้าของข้อมูลของคุณ?

คุณต้องทำเช่นนั้น และข้อตกลงควรระบุไว้อย่างชัดเจน ควรจัดการข้อมูลแยกต่างหากจากทรัพย์สินทางปัญญา

ข้อตกลงควรระบุรูปแบบที่จะส่งคืนข้อมูลของคุณ หน้าที่ของผู้ให้บริการในการให้ความช่วยเหลือแก่ผู้ให้บริการรายต่อไป และหน้าที่ของผู้ให้บริการในการลบสำเนาที่เหลืออยู่หลังจากนั้น หากผู้ให้บริการต้องการใช้ข้อมูลของคุณเพื่อปรับปรุงบริการของตนเองหรือเพื่อฝึกฝนโมเดล จะต้องได้รับอนุญาตอย่างชัดเจนและเจรจาแยกต่างหาก ไม่ใช่เพียงแค่ระบุไว้ในภาคผนวก

ข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลต้องมีเนื้อหาอะไรบ้าง?

ในกรณีที่ผู้ให้บริการประมวลผลข้อมูลส่วนบุคคลตามคำสั่งของคุณ GDPR กำหนดให้ต้องมีข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลเป็นลายลักษณ์อักษรพร้อมเนื้อหาที่กำหนดไว้ หากไม่มีเนื้อหาดังกล่าว ทั้งสองฝ่ายจะมีความเสี่ยง

มาตรา 28(3) ของระเบียบการคุ้มครองข้อมูลทั่วไป (GDPR ในภาษาดัตช์คือ AVG) กำหนดสิ่งที่ข้อตกลงต้องมี ข้อตกลงต้องอธิบายถึงเรื่องและระยะเวลาของการประมวลผล ลักษณะและวัตถุประสงค์ ประเภทของข้อมูลส่วนบุคคล และหมวดหมู่ของเจ้าของข้อมูล นอกจากนี้ยังต้องกำหนดภาระผูกพันบางประการแก่ผู้ประมวลผลด้วย

• ดำเนินการตามคำสั่งที่ระบุไว้เท่านั้น;
• การรักษาความลับของบุคลากร;
• โดยใช้มาตรการรักษาความปลอดภัยทางเทคนิคและองค์กรที่เหมาะสม
• ว่าจ้างผู้ประมวลผลย่อยเฉพาะเมื่อได้รับอนุญาตและภายใต้เงื่อนไขที่เท่าเทียมกันเท่านั้น;
• ให้ความช่วยเหลือผู้ควบคุมข้อมูลในการตอบสนองคำขอของเจ้าของข้อมูลและการแจ้งเตือนการละเมิดข้อมูล;
• การลบหรือส่งคืนข้อมูลเมื่อสิ้นสุดการให้บริการ

ข้อตกลงที่ขาดองค์ประกอบเหล่านี้ถือว่าไม่ถูกต้อง คู่มือของเราเกี่ยวกับข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลในเนเธอร์แลนด์ครอบคลุมเนื้อหาที่จำเป็นทั้งหมด

ต้องกำหนดบทบาทให้ถูกต้องก่อน ผู้ให้บริการที่กำหนดวัตถุประสงค์ของตนเอง เช่น การใช้ข้อมูลเพื่อการวิเคราะห์ของตนเอง จะถือว่าเป็นผู้ควบคุมการประมวลผล ไม่ใช่ผู้ประมวลผล ข้อตกลงต้องสะท้อนความเป็นจริง ไม่ใช่ฉลากที่คู่สัญญาต้องการ

ข้อกำหนดด้านความปลอดภัยควรระบุรายละเอียดมากน้อยแค่ไหน?

ระบุรายละเอียดให้ชัดเจนพอที่คุณจะตรวจสอบได้ ตั้งชื่อมาตรการและกำหนดวิธีการตรวจสอบให้ตัวเอง

มาตรการที่เกี่ยวข้อง ได้แก่ การเข้ารหัสข้อมูลทั้งขณะจัดเก็บและขณะส่งผ่าน การเข้าถึงตามบทบาทพร้อมการตรวจสอบสิทธิ์แบบหลายปัจจัย การบันทึกและการเก็บรักษาบันทึก และระยะเวลาสำหรับการจัดการแพตช์และช่องโหว่ รวมถึงความถี่ในการสำรองข้อมูลและการทดสอบการกู้คืน การแยกส่วนระหว่างลูกค้าในสภาพแวดล้อมที่ใช้ร่วมกัน และการรักษาความปลอดภัยทางกายภาพในกรณีที่ผู้ให้บริการดำเนินการสิ่งอำนวยความสะดวกของตนเอง สิทธิ์ในการตรวจสอบ หรือหน้าที่ในการจัดทำรายงานการรับรองอิสระและผลการทดสอบการเจาะระบบ จะเปลี่ยนคำสัญญาเหล่านี้ให้เป็นสิ่งที่สามารถตรวจสอบได้

ข้อกำหนดเกี่ยวกับการแจ้งการละเมิดควรระบุอย่างไร?

ผู้ให้บริการควรแจ้งให้คุณทราบภายในระยะเวลาสั้นๆ ที่กำหนดไว้ มิเช่นนั้นคุณจะไม่สามารถปฏิบัติตามกำหนดเวลา 72 ชั่วโมงของคุณเองได้

ภายใต้มาตรา 33 ของ GDPR ผู้ควบคุมข้อมูลต้องแจ้งหน่วยงานกำกับดูแลภายใน 72 ชั่วโมงหลังจากทราบถึงการละเมิดข้อมูลส่วนบุคคล เว้นแต่การละเมิดนั้นไม่น่าจะก่อให้เกิดความเสี่ยง ในประเทศเนเธอร์แลนด์ หน่วยงานดังกล่าวคือสำนักงานคุ้มครองข้อมูลแห่งเนเธอร์แลนด์ (Autoriteit Persoonsgegevens) หากความเสี่ยงสูง ผู้ควบคุมข้อมูลต้องแจ้งให้บุคคลที่เกี่ยวข้องทราบด้วย (มาตรา 34 ของ GDPR) ผู้ประมวลผลข้อมูลต้องแจ้งผู้ควบคุมข้อมูลโดยไม่ล่าช้าเกินควร เนื่องจากคุณไม่สามารถปฏิบัติตามกำหนดเวลาของคุณเองได้หากได้รับแจ้งล่าช้า ข้อตกลงจึงควรระบุให้แจ้งภายในระยะเวลาที่กำหนดสั้นๆ และระบุจุดติดต่อ นอกจากนี้ยังควรบังคับให้ผู้ให้บริการให้ความร่วมมือในการสอบสวนและจัดหาบันทึกและหลักฐาน ผู้ประมวลผลย่อยและการโอนข้อมูลระหว่างประเทศต้องได้รับการปฏิบัติเช่นเดียวกัน โดยระบุกลไกการโอนข้อมูลทุกครั้งที่ข้อมูลออกจากเขตเศรษฐกิจยุโรป

กฎระเบียบด้านความปลอดภัยทางไซเบอร์และกฎระเบียบเฉพาะภาคส่วนใดบ้างที่มีผลต่อสัญญา?

การคุ้มครองข้อมูลไม่ได้เป็นเพียงกฎหมายควบคุมชั้นเดียวอีกต่อไปแล้ว กฎหมายว่าด้วยความปลอดภัยทางไซเบอร์ของเนเธอร์แลนด์ กฎระเบียบของสหภาพยุโรปเกี่ยวกับความยืดหยุ่นในการดำเนินงานทางดิจิทัล และกฎหมายว่าด้วยปัญญาประดิษฐ์ ล้วนสามารถส่งผลกระทบต่อผู้ให้บริการโดยตรงได้

กฎหมายว่าด้วยความปลอดภัยทางไซเบอร์ของเนเธอร์แลนด์กำหนดอะไรบ้าง?

ตั้งแต่วันที่ 15 สิงหาคม 2026 เป็นต้นไป องค์กรต่างๆ ที่อยู่ภายใต้ขอบเขตของกฎหมายนี้จะต้องลงทะเบียน บริหารจัดการความเสี่ยงด้านไซเบอร์ และรายงานเหตุการณ์สำคัญอย่างรวดเร็ว ผู้ให้บริการจัดการระบบ (Managed Service Providers) ก็อยู่ภายใต้ขอบเขตของกฎหมายนี้เช่นกัน

กฎหมายว่าด้วยความปลอดภัยทางไซเบอร์ของเนเธอร์แลนด์ (Cyberbeveiligingswet) เป็นการนำเอาข้อกำหนดด้านความปลอดภัยของเครือข่ายและข้อมูลของสหภาพยุโรปฉบับที่สอง (NIS2) มาใช้ และมีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 15 สิงหาคม 2026 องค์กรที่อยู่ภายใต้ขอบเขตของกฎหมายนี้ต้องลงทะเบียนกับศูนย์ความปลอดภัยทางไซเบอร์แห่งชาติ (NCSC) ดำเนินมาตรการบริหารความเสี่ยงที่เหมาะสม และรายงานเหตุการณ์สำคัญ กำหนดเวลาการรายงานเป็นไปตาม NIS2 คือ การแจ้งเตือนล่วงหน้าภายใน 24 ชั่วโมง การแจ้งเหตุการณ์ภายใน 72 ชั่วโมง และรายงานฉบับสุดท้ายภายในหนึ่งเดือน ผู้ให้บริการจัดการและผู้ให้บริการจัดการด้านความปลอดภัยก็อยู่ภายใต้ขอบเขตของกฎหมายนี้เช่นกัน ลูกค้าที่อยู่ภายใต้ขอบเขตต้องแสดงให้เห็นว่าห่วงโซ่อุปทานของตนได้รับการจัดการ ในข้อกำหนดของสัญญา ผู้ให้บริการต้องสนับสนุนกำหนดเวลาการรายงานของคุณ ซึ่งสั้นกว่าข้อกำหนดเกี่ยวกับเหตุการณ์ทั่วไปมาก คู่มือของเราเกี่ยวกับกฎหมายว่าด้วยความปลอดภัยทางไซเบอร์ของเนเธอร์แลนด์และข้อกำหนดต่างๆจะระบุว่าใครบ้างที่อยู่ภาย ใต้ขอบเขตของกฎหมายนี้

แล้วถ้าคุณอยู่ในภาคการเงินล่ะ?

จากนั้นกฎหมายว่าด้วยความยืดหยุ่นในการดำเนินงานด้านดิจิทัลของสหภาพยุโรป (DORA) จะกำหนดเนื้อหาของสัญญา สัญญาบริการด้านไอทีมาตรฐานจะไม่ตรงตามข้อกำหนดนี้

กฎหมาย DORA มีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 17 มกราคม 2025 มาตรา 30 กำหนดข้อกำหนดในสัญญาสำหรับข้อตกลงกับผู้ให้บริการด้านไอซีที รวมถึงรายละเอียดบริการ สถานที่ประมวลผล สิทธิ์ในการเข้าถึง การตรวจสอบ และการตรวจสอบบัญชี กลยุทธ์การยุติสัญญา และสิทธิ์ในการบอกเลิกสัญญา ผู้ให้บริการที่ให้บริการแก่ลูกค้าในภาคการเงินควรคาดหวังว่าจะถูกขอให้แจ้งข้อกำหนดเหล่านี้

แล้วถ้าหาก AI เป็นส่วนหนึ่งของบริการล่ะ?

กฎหมาย AI ของสหภาพยุโรปกำหนดภาระผูกพันตามบทบาทในห่วงโซ่คุณค่า สัญญาควรระบุว่าใครมีภาระผูกพันอะไรบ้าง

ผู้ให้บริการที่บูรณาการโมเดล AI อเนกประสงค์เข้ากับระบบของคุณ อาจเป็นผู้ให้บริการหรือผู้ใช้งานภายใต้กฎหมาย AI ขึ้นอยู่กับข้อตกลง ข้อกำหนดต่างๆ กำลังทยอยบังคับใช้ และข้อห้ามเกี่ยวกับแนวทางปฏิบัติ AI บางประการมีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 2 กุมภาพันธ์ 2025 คู่มือของเราเกี่ยวกับแนวทางปฏิบัติ AI ที่ต้องห้ามและการใช้ AI ในธุรกิจของเนเธอร์แลนด์ได้อธิบายถึงสถานการณ์ไว้แล้ว ไม่ว่าจะเป็นระบอบใด สัญญาควรระบุความรับผิดชอบในการปฏิบัติตามกฎหมาย กำหนดให้มีการร่วมมือกับหน่วยงานกำกับดูแล และระบุว่าใครเป็นผู้รับผิดชอบค่าใช้จ่ายในการเปลี่ยนแปลงที่จำเป็นตามกฎหมายใหม่ มิฉะนั้น ค่าใช้จ่ายนั้นจะถูกนำมาถกเถียงกันในภายหลัง

ผู้ให้บริการสามารถจำกัดความรับผิดของตนได้มากน้อยเพียงใด?

โดยหลักการแล้ว ข้อจำกัดและข้อยกเว้นต่างๆ ถือว่ามีผลบังคับใช้ได้ในวงการธุรกิจ อย่างไรก็ตาม ผู้ให้บริการไม่สามารถอ้างอิงข้อจำกัดและข้อยกเว้นเหล่านั้นได้ในกรณีที่ไม่เป็นไปตามมาตรฐานความสมเหตุสมผลและความยุติธรรม เช่น ในกรณีที่มีเจตนาหรือประมาทเลินเล่ออย่างร้ายแรง

การจำกัดความรับผิดเป็นจุดที่ด้านธุรกิจและด้านกฎหมายมาบรรจบกัน โดยทั่วไปแล้ว เงื่อนไขของผู้ให้บริการจะจำกัดความรับผิดไว้ที่ค่าธรรมเนียมที่ชำระในช่วงเวลาสั้นๆ และไม่รวมถึงความเสียหายต่อเนื่อง การสูญเสียกำไร และการสูญเสียข้อมูล นอกจากนี้ยังกำหนดระยะเวลาสั้นๆ ที่ต้องแจ้งการเรียกร้องค่าเสียหาย ลูกค้ามักจะเจรจาต่อรองเพื่อเพิ่มวงเงินความรับผิดให้สูงขึ้น โดยมักจะสูงถึงค่าธรรมเนียมตลอดระยะเวลาสิบสองเดือน พวกเขายังกำหนดประเภทที่ไม่สามารถจำกัดความรับผิดไว้ได้ เช่น การละเมิดความลับ การละเมิดทรัพย์สินทางปัญญาของบุคคลที่สาม และความรับผิดที่เกิดจากการละเมิดการคุ้มครองข้อมูล

กฎหมายดัตช์กำหนดขอบเขตสูงสุดสำหรับข้อกำหนดเหล่านี้ ภายใต้มาตรา 6:248(2) BW ฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งไม่สามารถอ้างอิงข้อกำหนดในสัญญาได้หากข้อกำหนดนั้นไม่เป็นที่ยอมรับตามมาตรฐานของความสมเหตุสมผลและความเป็นธรรม ศาลปฏิเสธที่จะอนุญาตให้ข้อกำหนดการยกเว้นคุ้มครองฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งจากเจตนาหรือความประมาทเลินเล่อโดยเจตนาของตนเอง (opzet of bewuste roekeloosheid) และโดยทั่วไปแล้วจากผู้บริหารระดับสูง ความร้ายแรงของการละเมิด ลักษณะของความเสียหาย สถานะการประกันภัย และอำนาจต่อรองที่เกี่ยวข้องล้วนมีบทบาท การกำหนดวงเงินสูงสุดที่มีความสัมพันธ์ที่ชัดเจนกับมูลค่าของสัญญาและความเสี่ยงที่เกี่ยวข้องมีแนวโน้มที่จะได้รับการสนับสนุนมากกว่าการยกเว้นแบบครอบคลุม

คุณต้องทำอะไรบ้างก่อนจึงจะสามารถยื่นขอรับสิทธิ์ได้?

ในกรณีส่วนใหญ่ คุณต้องแจ้งให้ผู้ให้บริการทราบเป็นลายลักษณ์อักษรก่อน นอกจากนี้ คุณต้องร้องเรียนภายในระยะเวลาที่สัญญาหรือกฎหมายกำหนดด้วย

ขั้นตอนแรกคือการแจ้งการผิดสัญญา (ingebrekestelling) โดยทั่วไปแล้ว หากยังสามารถดำเนินการได้ คุณต้องแจ้งเป็นลายลักษณ์อักษรพร้อมให้เวลาที่เหมาะสมในการดำเนินการให้แล้วเสร็จก่อนที่จะเรียกร้องค่าเสียหายหรือยกเลิกสัญญา (มาตรา 6:82 และ 6:83 ของกฎหมายแพ่งเยอรมัน) ไม่จำเป็นต้องแจ้งหากเลยกำหนดเวลาที่แน่นอนไปแล้วหรือการดำเนินการเป็นไปไม่ได้ อีเมลที่แสดงความโกรธไม่ถือเป็นการแจ้งการผิดสัญญา ขั้นตอนที่สองคือระยะเวลาในการร้องเรียน ตามมาตรา 6:89 ของกฎหมายแพ่งเยอรมัน คุณต้องร้องเรียนภายในระยะเวลาที่เหมาะสมหลังจากพบข้อบกพร่อง และโดยปกติแล้วข้อกำหนดของผู้ให้บริการจะลดระยะเวลานั้นลง ลูกค้าที่พบปัญหา แก้ไขปัญหาด้วยวิธีอื่นเป็นเวลาหลายเดือนแล้วจึงร้องเรียน อาจพบว่าการเรียกร้องของตนถูกระงับ

ข้อกำหนดเรื่องเหตุสุดวิสัยครอบคลุมอะไรบ้าง?

อ่านรายละเอียดในส่วนที่เกี่ยวข้องกับผู้ให้บริการให้ดี ความล้มเหลวของผู้รับเหมาช่วงและพันธมิตรผู้ให้บริการโฮสติ้งมักถูกระบุไว้ ซึ่งจะทำให้ความเสี่ยงในห่วงโซ่อุปทานของผู้ให้บริการตกมาอยู่ที่ตัวคุณ

ความล้มเหลวของผู้รับเหมาช่วง พันธมิตรผู้ให้บริการโฮสติ้ง และผู้ให้บริการโทรคมนาคม มักถูกนิยามว่าเป็นเหตุสุดวิสัย ซึ่งจะทำให้ความเสี่ยงในห่วงโซ่อุปทานของผู้ให้บริการตกมาอยู่ที่ตัวคุณ ประเด็นนี้สามารถต่อรองได้ ในสัญญาบริการจัดการ ประเด็นนี้มักเป็นประเด็นที่สำคัญที่สุด เพราะคุณจ่ายเงินให้ผู้ให้บริการเพื่อจัดการห่วงโซ่อุปทานนั้นโดยเฉพาะ

สัญญาควรระบุเกี่ยวกับบุคคลอย่างไรบ้าง?

เอกสารควรครอบคลุมถึงบุคลากรหลัก การว่าจ้างช่วง สถานะของฟรีแลนซ์ และข้อห้ามการชักชวนลูกค้า บริการด้านไอทีนั้นให้บริการโดยบุคลากร และแต่ละประเด็นเหล่านี้อาจก่อให้เกิดปัญหาในภายหลังได้

ข้อกำหนดเกี่ยวกับบุคลากรหลักระบุชื่อบุคคลที่คุณไว้วางใจและจำกัดการเปลี่ยนตัวโดยไม่ได้รับความยินยอมจากคุณ ข้อกำหนดเหล่านี้พบได้ทั่วไปในงานพัฒนาและดำเนินการ แต่พบได้น้อยในบริการจัดการ ในบริการจัดการ อย่างน้อยที่สุดต้องมีคุณสมบัติเทียบเท่าและมีการส่งมอบงานที่เหมาะสมทุกครั้งที่มีการเปลี่ยนตัวบุคคล

การว่าจ้างผู้รับเหมาช่วงเป็นเรื่องปกติมากกว่าเป็นข้อยกเว้น ข้อตกลงควรระบุว่าอนุญาตให้ทำเช่นนั้นได้หรือไม่ จำเป็นต้องได้รับความยินยอมจากคุณหรือไม่ และผู้ให้บริการยังคงรับผิดชอบอย่างเต็มที่ต่อบุคคลใดก็ตามที่ตนว่าจ้าง ในกรณีที่ผู้รับเหมาช่วงประมวลผลข้อมูลส่วนบุคคลด้วย กฎ GDPR เกี่ยวกับผู้ประมวลผลข้อมูลย่อยก็จะมีผลบังคับใช้เช่นกัน โดยมีข้อกำหนดเกี่ยวกับการขอความยินยอมและการแจ้งเตือนของตนเองด้วย

ฟรีแลนซ์เหล่านั้นเป็นผู้ประกอบอาชีพอิสระจริง ๆ หรือไม่?

คำถามนี้เกิดขึ้นเมื่อบุคคลเหล่านั้นทำงานในสถานที่ของคุณ ภายใต้การกำกับดูแลของคุณ เป็นระยะเวลานาน หากพวกเขาทำงานเหมือนพนักงานประจำ ก็มีความเสี่ยงที่จะถูกจัดประเภทใหม่

กรมสรรพากรของเนเธอร์แลนด์ (Belastingdienst) กลับมาบังคับใช้การจำแนกประเภทความสัมพันธ์ในการทำงานอย่างเต็มรูปแบบอีกครั้งเมื่อวันที่ 1 มกราคม 2025 โครงสร้างการทำงานที่ผู้รับจ้างอิสระทำงานเสมือนเป็นพนักงานประจำนั้นมีความเสี่ยงที่จะถูกจัดประเภทใหม่ ซึ่งจะมีผลกระทบต่อภาษีเงินเดือนสำหรับฝ่ายที่พวกเขาทำงานให้ ดังนั้น สัญญาว่าจ้างจึงควรหลีกเลี่ยงถ้อยคำที่ให้อำนาจคุณในการสั่งการบุคคลเสมือนเป็นนายจ้าง ทั้งสองฝ่ายควรพิจารณาว่างานนั้นทำจริงอย่างไร ไม่ใช่ดูแค่ฉลากบนใบแจ้งหนี้

แล้วเรื่องการไม่ชักชวนลูกค้าและการนำบริการกลับมาทำเองภายในองค์กรล่ะ?

ข้อตกลงห้ามชักชวนลูกค้าที่มีข้อจำกัดเป็นเรื่องปกติ การนำบริการกลับมาดำเนินการเองภายในองค์กร หรือการย้ายบริการนั้นไปพร้อมกับทีม อาจทำให้เกิดข้อกฎหมายของเนเธอร์แลนด์เกี่ยวกับการโอนกิจการได้

ข้อกำหนดที่ห้ามไม่ให้แต่ละฝ่ายจ้างพนักงานของอีกฝ่ายเป็นระยะเวลาที่กำหนดหลังจากสัญญาสิ้นสุดลงนั้น เป็นมาตรฐานและโดยทั่วไปสามารถบังคับใช้ได้ระหว่างธุรกิจต่างๆ ตราบใดที่ข้อกำหนดนั้นจำกัดเวลาและขอบเขต ในกรณีที่คุณนำบริการกลับมาดำเนินการเองภายในองค์กร หรือย้ายบริการนั้นไปยังผู้ให้บริการรายอื่นพร้อมกับทีมงานที่ให้บริการนั้น กฎเกี่ยวกับการโอนกิจการ (overgang van onderneming มาตรา 7:662 และมาตราต่อๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่ง) อาจนำมาใช้ได้ พนักงานก็จะโอนย้ายภายใต้เงื่อนไขและข้อกำหนดเดิม ผลลัพธ์ดังกล่าวอาจทำให้ทั้งสองฝ่ายประหลาดใจ ดังนั้นควรวิเคราะห์ก่อนที่จะตกลงการเปลี่ยนแปลง ไม่ใช่หลังจากนั้น

ระยะเวลาสัญญา การสิ้นสุดสัญญา และการออกจากสัญญา มีขั้นตอนอย่างไรบ้าง?

ตรวจสอบระยะเวลาเริ่มต้น การต่ออายุอัตโนมัติ และระยะเวลาแจ้งล่วงหน้า รวมถึงตกลงเงื่อนไขการยกเลิกสัญญาอย่างละเอียด เงื่อนไขการยกเลิกสัญญาจะเป็นตัวกำหนดค่าใช้จ่ายที่แท้จริงของการเลิกสัญญา

โดยทั่วไปแล้ว สัญญาบริการจัดการจะมีระยะเวลาเริ่มต้นหนึ่งถึงสามปี และจะต่ออายุโดยอัตโนมัติเว้นแต่จะมีการแจ้งยกเลิกสัญญา การต่ออายุอัตโนมัติร่วมกับระยะเวลาแจ้งยกเลิกสัญญาที่ยาวนานเป็นสาเหตุที่ทำให้ลูกค้ายังคงใช้บริการกับผู้ให้บริการที่พวกเขาต้องการเปลี่ยนไปใช้รายอื่น ตรวจสอบระยะเวลาแจ้งยกเลิกสัญญา วันที่เริ่มต้นนับ และรูปแบบของการแจ้งยกเลิกสัญญา บันทึกวันที่ลงนามในปฏิทินของคุณ

มีทางออกไหนบ้าง?

ภายใต้กฎหมายดัตช์มีวิธีการบอกเลิกสัญญาอยู่ 3 วิธี ได้แก่ การบอกเลิกสัญญาโดยสะดวก การบอกเลิกสัญญาโดยมีเหตุผล และการบอกเลิกสัญญาเนื่องจากการผิดสัญญา แต่ละวิธีมีเงื่อนไขเฉพาะของตนเอง

• การบอกเลิกสัญญาโดยสะดวกนั้น อนุญาตให้ฝ่ายใดฝ่ายหนึ่ง หรือส่วนใหญ่มักเป็นฝ่ายลูกค้า สามารถยุติสัญญาได้โดยแจ้งล่วงหน้าโดยไม่ต้องให้เหตุผล ผู้ให้บริการมักละเว้นข้อกำหนดนี้ไว้ จึงควรยืนยันให้ผู้ให้บริการระบุข้อกำหนดนี้ด้วย
• การเลิกจ้างเนื่องจากเหตุผลอันสมควร อนุญาตให้เลิกจ้างได้ทันทีหากมีการละเมิดข้อตกลงที่สำคัญซึ่งไม่ได้รับการแก้ไขภายในระยะเวลาที่กำหนด ปัจจัยกระตุ้นควรประกอบด้วยความล้มเหลวในการให้บริการซ้ำๆ ไม่ใช่เฉพาะเหตุการณ์ร้ายแรงเท่านั้น
• การยกเลิกสัญญาเนื่องจากการผิดสัญญา (ไม่ผูกพัน) ตามมาตรา 6:265 ของประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ ยังคงสามารถใช้ได้ควบคู่ไปกับวิธีการตามสัญญา เว้นแต่สัญญาจะยกเว้นไว้ โดยอยู่ภายใต้เงื่อนไขการแจ้งการผิดสัญญาที่อธิบายไว้ข้างต้น

ข้อกำหนดในการยุติสัญญาควรมีเนื้อหาอย่างไรบ้าง?

ข้อตกลงควรบังคับให้ผู้ให้บริการต้องให้บริการต่อไปอีกระยะหนึ่ง คืนข้อมูลของคุณ และให้ความร่วมมือกับผู้สืบทอด โดยส่วนใหญ่แล้ว ข้อกำหนดในการยกเลิกสัญญามักจะร่างไว้อย่างรัดกุมเกินไป

เงื่อนไขการบอกเลิกสัญญาที่ใช้ได้จริง จะบังคับให้ผู้ให้บริการต้องดำเนินการดังต่อไปนี้ในช่วงระยะเวลาที่กำหนดหลังจากการบอกเลิกสัญญา และในอัตราที่ตกลงกันไว้:

• ดำเนินการให้บริการต่อไป;
• ส่งคืนข้อมูลของคุณในรูปแบบที่มีการจัดทำเอกสารและใช้งานได้
• จัดเตรียมเอกสารและรายละเอียดการกำหนดค่า;
• ให้ความร่วมมือกับผู้ให้บริการรายใหม่;
• โอนหรือมอบหมายใบอนุญาตของบุคคลที่สามหากเป็นไปได้
• ลบสำเนาข้อมูลที่เหลือทั้งหมดและยืนยันการดำเนินการนี้เป็นลายลักษณ์อักษร

หากไม่มีข้อผูกมัดเหล่านั้น คุณอาจมีอิสระที่จะลาออกได้ในทางเอกสาร แต่จะไม่สามารถลาออกได้ในทางปฏิบัติ

จะเกิดอะไรขึ้นหากผู้ให้บริการล้มละลาย?

ผู้ดูแลทรัพย์สิน (ผู้จัดการมรดก) จะเข้ามารับช่วงต่อ แต่ไม่มีหน้าที่ต้องปฏิบัติหน้าที่ต่อไป ในกรณีเช่นนั้น คุณมีสิทธิ์เรียกร้องในกองทรัพย์สินล้มละลาย ซึ่งโดยปกติแล้วจะมีมูลค่าเพียงเล็กน้อย

ด้วยเหตุนี้ การจัดการบัญชีเอสโครว์ เอกสารการออกจากระบบที่เป็นปัจจุบัน และการสำรองข้อมูลของคุณเองอย่างอิสระ จึงมีความสำคัญมากกว่าข้อกำหนดใดๆ ในสัญญา

ความผิดพลาดแบบไหนที่เสียค่าใช้จ่ายมากที่สุด?

ข้อพิพาทส่วนใหญ่ที่เราพบเห็นมีเพียงไม่กี่ข้อ ซึ่งเกือบทั้งหมดสามารถมองเห็นได้ก่อนลงนาม

• ขอบเขตงานที่ระบุเป็นหมวดหมู่แทนที่จะเป็นงานย่อย ซึ่งส่งผลให้มีการออกใบแจ้งหนี้สำหรับงานที่คุณเข้าใจว่ารวมอยู่ในขอบเขตงานแล้ว
• การให้เครดิตบริการเป็นวิธีการแก้ไขปัญหาเพียงวิธีเดียว ซึ่งเป็นการตัดสิทธิ์ในการเรียกร้องค่าเสียหายจากการหยุดชะงักของบริการโดยปริยาย
• ไม่มีสิทธิ์เลิกจ้างเนื่องจากผลงานต่ำกว่ามาตรฐานอย่างต่อเนื่อง ทำให้คุณเหลือเพียงเครดิตเท่านั้น ไม่ได้รับสิ่งอื่นใดเพิ่มเติม
• โดยทั่วไปแล้ว ทรัพย์สินทางปัญญาจะถูกโอนไปพร้อมกับการชำระเงิน ซึ่งในความเป็นจริงแล้วอาจไม่เป็นเช่นนั้นเมื่อคุณต้องการเปลี่ยนผู้ให้บริการหรือขายธุรกิจ
• ข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลที่คัดลอกมาจากแบบฟอร์มที่ไม่ตรงกับการประมวลผลจริง
• ผู้รับเหมาช่วงและพันธมิตรผู้ให้บริการโฮสติ้งถือเป็นเหตุสุดวิสัย
• ต่ออายุอัตโนมัติโดยไม่มีการแจ้งล่วงหน้าตามกำหนด
• ไม่มีเงื่อนไขการยกเลิกสัญญา ดังนั้นอำนาจต่อรองทั้งหมดจึงตกอยู่กับผู้ให้บริการรายเดิมในเวลาที่เลวร้ายที่สุด

อ่านสัญญาโดยพิจารณาจากวันที่ความสัมพันธ์จบลงไม่ดี ไม่ใช่วันที่เริ่มต้นด้วยดี เพราะนั่นเป็นสถานการณ์เดียวที่ควรพิจารณาข้อกำหนดเหล่านี้ หากต้องการข้อมูลเพิ่มเติมเกี่ยวกับความเหมาะสมของสัญญาเหล่านี้กับกฎหมายเทคโนโลยีของเนเธอร์แลนด์ โปรดดูคู่มือของเราเกี่ยวกับสัญญาคลาวด์ในเนเธอร์แลนด์ความเสี่ยงที่ซ่อนอยู่ของสัญญา SaaSและบทบาทของทนายความด้านไอทีข้อมูลพื้นฐานเพิ่มเติมอยู่ในคู่มือเกี่ยวกับกฎหมายไอทีของเนเธอร์แลนด์และประเภทสัญญาที่เกี่ยวข้องอื่นๆ อยู่ในคู่มือเกี่ยวกับข้อตกลงแฟรนไชส์และข้อตกลงการเข้าร่วม

ในการสรุป

• โดยทั่วไปแล้ว สัญญาบริการด้านไอทีเป็นสัญญาสำหรับการให้บริการ (มาตรา 7:400 BW และมาตราต่อๆ ไป) ควรกำหนดให้เป็นข้อผูกพันในการบรรลุผลลัพธ์ โดยที่คุณซื้อผลลัพธ์ที่กำหนดไว้ภายในวันที่แน่นอน
• กำหนดขอบเขตของงาน ตกลงขั้นตอนการรับงานและขั้นตอนการเปลี่ยนแปลง และระบุลำดับความสำคัญระหว่างเอกสารต่างๆ
• ตรวจสอบว่าการให้เครดิตค่าบริการเป็นวิธีการแก้ไขปัญหาแต่เพียงอย่างเดียวหรือไม่ และการผิดนัดชำระหนี้อย่างต่อเนื่องทำให้คุณมีสิทธิ์ในการยกเลิกสัญญาหรือไม่
• ลิขสิทธิ์ในซอฟต์แวร์ที่ออกแบบเฉพาะจะตกเป็นของคุณก็ต่อเมื่อมีข้อตกลงเป็นลายลักษณ์อักษรและเอกสารสิทธิ์ (มาตรา 2(3) Auteurswet) เท่านั้น การชำระเงินเพียงอย่างเดียวไม่เพียงพอ
• ตกลงทำข้อตกลงการประมวลผลข้อมูลที่สอดคล้องกับ GDPR โดยมีข้อกำหนดที่สะท้อนถึงพระราชบัญญัติความปลอดภัยทางไซเบอร์ในกรณีที่เกี่ยวข้อง และมีข้อกำหนดการยุติข้อตกลงโดยละเอียด

คำถามที่พบบ่อย

ข้อตกลงบริการด้านไอที (IT services agreement) กับ SLA แตกต่างกันอย่างไร?

ข้อตกลงบริการด้านไอที (IT services agreement) กำหนดความสัมพันธ์ในด้านต่างๆ เช่น ขอบเขต ค่าธรรมเนียม ทรัพย์สินทางปัญญา การรักษาความลับ ความรับผิด ระยะเวลา และการสิ้นสุดสัญญา ส่วนข้อตกลงระดับบริการ (Service level agreement หรือ SLA) เป็นส่วนหนึ่ง ซึ่งโดยปกติจะเป็นภาคผนวก ที่กำหนดมาตรฐานการวัดผลการปฏิบัติงานและผลที่ตามมาหากไม่ปฏิบัติตามมาตรฐานเหล่านั้น ข้อตกลงบริการด้านไอทีจะกำหนดความสัมพันธ์ ในขณะที่ SLA กำหนดผลการปฏิบัติงาน หากทั้งสองข้อขัดแย้งกัน ลำดับความสำคัญของข้อกำหนดจะเป็นตัวตัดสินว่าข้อใดมีผลบังคับใช้มากกว่ากัน ดังนั้น ข้อกำหนดนี้จึงควรเขียนขึ้นอย่างรอบคอบ แทนที่จะคัดลอกมาจากแบบฟอร์มสำเร็จรูป

สัญญาบริการด้านไอทีควรมีระยะเวลานานเท่าใด?

สำหรับบริการจัดการ (managed services) ระยะเวลาเริ่มต้นหนึ่งถึงสามปีเป็นเรื่องปกติ โดยขึ้นอยู่กับการลงทุนที่ผู้ให้บริการใช้ในการเริ่มต้นใช้งาน สำหรับโครงการพัฒนา ระยะเวลาจะขึ้นอยู่กับโครงการนั้นๆ ความยาวของสัญญาสำคัญน้อยกว่าเงื่อนไขการสิ้นสุดสัญญา สัญญาห้าปีที่มีเงื่อนไขการยกเลิกสัญญาโดยสมัครใจอย่างแท้จริงและเงื่อนไขการสิ้นสุดสัญญาที่สมบูรณ์นั้นปลอดภัยกว่าสัญญาหนึ่งปีที่ต่ออายุอัตโนมัติ มีระยะเวลาแจ้งล่วงหน้าหกเดือน และไม่มีข้อผูกมัดในการส่งมอบสิ่งใดๆ

ใครเป็นเจ้าของซอฟต์แวร์ที่ผู้ให้บริการพัฒนาให้เรา?

ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ ผู้ให้บริการจะเป็นผู้มีสิทธิ์ในผลงาน เว้นแต่สิทธิ์นั้นจะถูกโอนให้คุณเป็นลายลักษณ์อักษรและโอนโดยเอกสารสัญญา ไม่มีกฎใดที่โอนกรรมสิทธิ์ให้แก่ผู้ที่จ่ายเงินสำหรับงานนั้น กฎที่มอบลิขสิทธิ์ให้แก่ผู้ว่าจ้าง (มาตรา 7 แห่งกฎหมายลิขสิทธิ์ของเนเธอร์แลนด์) ใช้กับลูกจ้าง ไม่ใช่ผู้ให้บริการภายนอกหรือฟรีแลนซ์ ตรวจสอบให้แน่ใจว่าข้อตกลงมีข้อความระบุการโอนสิทธิ์ในผลงานที่ส่งมอบเฉพาะเจาะจง ซึ่งลงนามโดยทั้งสองฝ่าย และใบอนุญาตสำหรับเนื้อหาพื้นหลังใดๆ ของผู้ให้บริการที่ฝังอยู่ในผลงานเหล่านั้น ตรวจสอบห่วงโซ่การทำงานด้วย: หากผู้ให้บริการใช้ผู้รับเหมาช่วง พวกเขาสามารถโอนสิทธิ์ได้เฉพาะส่วนที่พวกเขาได้รับมาอย่างถูกต้องจากผู้รับเหมาช่วงเหล่านั้นเท่านั้น

เราสามารถยกเลิกสัญญาด้านไอทีได้ก่อนกำหนดหรือไม่?

ขึ้นอยู่กับสัญญาและวิธีการจัดประเภทงาน ตามมาตรา 7:408 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ ลูกค้าสามารถยกเลิกสัญญาบริการได้ตลอดเวลา โดยต้องชำระค่าตอบแทนที่เหมาะสมสำหรับงานที่ทำไปแล้ว ระหว่างธุรกิจด้วยกัน สิทธิ์นั้นอาจถูกจำกัดโดยสัญญา และมักจะถูกจำกัดอยู่แล้ว ในกรณีที่ผู้ให้บริการผิดสัญญา ขั้นตอนคือการแจ้งเป็นลายลักษณ์อักษรถึงการผิดสัญญาพร้อมระยะเวลาที่เหมาะสมในการดำเนินการ ตามด้วยการยกเลิกสัญญาหากการผิดสัญญายังคงดำเนินต่อไป หากสัญญามีข้อกำหนดเกี่ยวกับการยกเลิกเพื่อความสะดวก ให้ใช้ข้อกำหนดนั้นและปฏิบัติตามระยะเวลาการแจ้งล่วงหน้าอย่างเคร่งครัด

เราควรตรวจสอบอะไรบ้างก่อนเซ็นสัญญา?

ตรวจสอบ 9 ประเด็นสำคัญ ได้แก่ ลำดับความสำคัญของข้อกำหนด ขอบเขตการยกเว้น ข้อกำหนดการยกเว้นใน SLA และวิธีการวัดผล ข้อความเกี่ยวกับการเยียวยาแต่เพียงผู้เดียว วงเงินความรับผิดสูงสุดและข้อยกเว้น ข้อกำหนดเกี่ยวกับทรัพย์สินทางปัญญา ข้อตกลงเกี่ยวกับผู้ประมวลผล ข้อกำหนดเกี่ยวกับการต่ออายุและการแจ้งล่วงหน้า และภาระผูกพันในการยุติสัญญา หากตรวจสอบประเด็นเหล่านี้ถูกต้องแล้ว ส่วนที่เหลือของเอกสารมักจะไม่เป็นตัวตัดสินข้อพิพาท เราให้คำแนะนำแก่ทั้งลูกค้าและผู้ให้บริการในเนเธอร์แลนด์เกี่ยวกับสัญญาด้านเทคโนโลยีครบวงจร ตั้งแต่ข้อตกลงบริการด้านไอทีและขอบเขตงาน ไปจนถึง SLA สัญญาการพัฒนา สัญญาอนุญาตใช้ซอฟต์แวร์ สัญญาฝากทรัพย์ ข้อกำหนดเกี่ยวกับคลาวด์และ SaaS และข้อพิพาทที่เกิดขึ้นเมื่อโครงการล้มเหลว

ไม่แน่ใจว่าสถานการณ์ของคุณเป็นอย่างไร?เล่าสถานการณ์ของคุณให้เราฟัง เราจะแจ้งตัวเลือกให้คุณทราบภายในหนึ่งวันทำการ

สรุป ความน่าเชื่อถือของ Olymp Trade? Law & More ซึ่งสามารถช่วยคุณได้ ตามที่อธิบายไว้ในหน้าของเรา ทนายความด้านไอที หน้า.