การแยกกิจการตามกฎหมายในเนเธอร์แลนด์: ขั้นตอน เจ้าหนี้ และความรับผิดชอบ

การแยกกิจการตามกฎหมายในเนเธอร์แลนด์ (juridische splitsing) คือการปรับโครงสร้างองค์กรที่อยู่ภายใต้บทที่ 7 ของประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ ซึ่งสินทรัพย์และหนี้สินของนิติบุคคลหนึ่งจะถูกโอนไปยังนิติบุคคลอื่นหนึ่งหรือหลายนิติบุคคลภายใต้กรรมสิทธิ์เดียวกัน เนื่องจากการโอนเกิดขึ้นโดยผลของกฎหมายผ่านเอกสารทางนิติบุคคลฉบับเดียว จึงไม่จำเป็นต้องมีเอกสารการโอนแยกต่างหากสำหรับสินทรัพย์แต่ละรายการ และไม่จำเป็นต้องมีคู่สัญญา กฎหมายเนเธอร์แลนด์รับรองสองรูปแบบ ได้แก่ การแยกกิจการโดยสมบูรณ์ (zuivere splitsing) ซึ่งนิติบุคคลที่แยกกิจการจะสิ้นสุดการดำรงอยู่ และการแยกกิจการแบบแยกส่วน (afsplitsing) ซึ่งนิติบุคคลนั้นยังคงดำรงอยู่ต่อไป

กลไกเดียวนั้นคือการโอนกรรมสิทธิ์ภายใต้ชื่อเดียวกัน ซึ่งเป็นสิ่งที่ทำให้การแยกกิจการตามกฎหมายดูน่าสนใจและเป็นอันตราย เพราะมันจะโอนทุกอย่างที่ระบุไว้ในข้อเสนอการแยกกิจการไปพร้อมกัน รวมถึงภาระผูกพันที่คุณอาจไม่ได้คาดคิดไว้ คู่มือนี้จะอธิบายถึงแบบฟอร์มตามกฎหมายสองแบบ หน่วยงานใดบ้างที่สามารถใช้ได้ ขั้นตอนและกำหนดเวลา การคุ้มครองที่กฎหมายมอบให้แก่เจ้าหนี้ และกฎเกณฑ์ความรับผิดที่ยังคงมีผลบังคับใช้หลังจากลงนามในสัญญาแล้ว คู่มือนี้เขียนขึ้นสำหรับกรรมการ ผู้ถือหุ้น และที่ปรึกษาที่กำลังเตรียมการปรับโครงสร้างภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์

กรรมสิทธิ์สากลหมายความว่าอย่างไรในทางปฏิบัติ

ในการทำธุรกรรมซื้อขายสินทรัพย์ ทุกองค์ประกอบของธุรกิจจะถูกโอนย้ายทีละส่วน ทรัพย์สินที่เคลื่อนที่ได้จะถูกส่งมอบ สิทธิเรียกร้องจะถูกโอนและแจ้งให้ทราบ ทรัพย์สินที่ไม่เคลื่อนที่ได้ต้องมีเอกสารรับรองจากทนายความและการจดทะเบียน และสัญญาจะโอนย้ายได้ก็ต่อเมื่อคู่สัญญาอีกฝ่ายยินยอมรับโอนสัญญาตามมาตรา 6:159 แห่งประมวลกฎหมายแพ่ง ขั้นตอนเหล่านี้แต่ละขั้นตอนอาจล้มเหลวได้ และผู้จำหน่ายหรือเจ้าของที่ดินที่ไม่เต็มใจเพียงรายเดียวก็อาจทำให้การทำธุรกรรมทั้งหมดหยุดชะงักได้

การแยกกิจการทางกฎหมายนั้นทำงานในทางตรงกันข้าม ข้อเสนอการแยกกิจการจะระบุว่าสินทรัพย์และหนี้สินใดไปอยู่ที่ใด และในวันที่เอกสารรับรองมีผลบังคับใช้ สินทรัพย์และหนี้สินเหล่านั้นก็จะไปอยู่ที่นั่น สิทธิ หน้าที่ สัญญา และสถานะทางกฎหมายจะโอนไปพร้อมกัน โดยไม่ต้องมีการโอนกรรมสิทธิ์เป็นรายบุคคล และไม่ต้องได้รับความยินยอมจากคู่สัญญา นี่คือข้อได้เปรียบในทางปฏิบัติที่ทำให้ขั้นตอนยุ่งยากกว่านี้

ก่อนที่คุณจะเชื่อถือข้อเสนอนี้ มีข้อจำกัดสามประการที่สำคัญ ประการแรก สัญญามักมีข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงการควบคุมหรือการโอนกรรมสิทธิ์ ซึ่งให้สิทธิ์แก่คู่สัญญาอีกฝ่ายในการยกเลิกสัญญา แม้ว่าการโอนกรรมสิทธิ์จะเป็นไปโดยอัตโนมัติก็ตาม ข้อกำหนดเหล่านั้นต้องอ่านก่อนที่จะร่างข้อเสนอ ไม่ใช่หลังจากนั้น ประการที่สอง ใบอนุญาต ใบรับรอง และเงินอุดหนุน ไม่ได้ติดตามสินทรัพย์เสมอไป เพราะหลายอย่างออกให้แก่ผู้ถือที่ระบุชื่อไว้ และการโอนกรรมสิทธิ์นั้นอยู่ภายใต้กฎหมายปกครองที่ใช้กับแต่ละโครงการ ประการที่สาม สินทรัพย์ที่จดทะเบียนแล้วยังคงต้องมีการจดทะเบียนต่อไป อสังหาริมทรัพย์ต้องได้รับการบันทึกในทะเบียนที่ดิน (Kadaster) และสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาต้องได้รับการบันทึกในทะเบียนที่เกี่ยวข้อง แม้ว่ากรรมสิทธิ์จะโอนไปแล้วก็ตาม

การแยกกิจการทางกฎหมายไม่เหมือนกับการควบรวมกิจการทางกฎหมาย เพราะการควบรวมกิจการทางกฎหมายเป็นการรวมกันมากกว่าการแยกออกจากกัน แม้ว่าขั้นตอนต่างๆ จะใช้แบบแผนเดียวกันก็ตาม หากคุณกำลังพิจารณาเปรียบเทียบระหว่างสองสิ่งนี้ บทความของเราเกี่ยวกับผลย้อนหลังในการควบรวมกิจการทางกฎหมายของเนเธอร์แลนด์จะอธิบายถึงวิธีการพิจารณาเรื่องเวลาในฝั่งการควบรวมกิจการ

รูปแบบตามกฎหมายสองแบบ: การแยกบริษัทโดยสมบูรณ์ และการแยกบริษัทสาขา

มาตรา 2:334ก แห่งประมวลกฎหมายแพ่งได้กำหนดรูปแบบไว้สองแบบ และการเลือกใช้รูปแบบใดรูปแบบหนึ่งจะเป็นตัวกำหนดทุกสิ่งที่จะตามมา

• การเลิกกิจการแบบเต็ม (การแยกแบบ zuivere): สินทรัพย์และหนี้สินทั้งหมดของนิติบุคคลที่แยกตัวจะถูกโอนไปยังนิติบุคคลผู้ซื้อสองแห่งขึ้นไป และนิติบุคคลที่แยกตัวจะสิ้นสุดลง ไม่จำเป็นต้องมีการชำระบัญชี นิติบุคคลนั้นจะหายไปโดยผลของกฎหมายเมื่อการแยกตัวมีผลบังคับใช้
• Spin-off (afsplitsing): ส่วนหนึ่งของสินทรัพย์และหนี้สินจะถูกโอนไปยังนิติบุคคลผู้ซื้อหนึ่งรายหรือมากกว่า ซึ่งอาจเป็นบริษัทที่จัดตั้งขึ้นใหม่หรือบริษัทที่มีอยู่แล้ว และนิติบุคคลที่แยกตัวออกไปยังคงดำรงอยู่ต่อไป นี่คือรูปแบบที่ใช้กันมากในการปรับโครงสร้างองค์กรในทางปฏิบัติ

การแยกบริษัทโดยที่บริษัทที่แยกตัวออกไปได้รับหุ้นในบริษัทใหม่นั้น เป็นวิธีการมาตรฐานในการสร้างโครงสร้างแบบโฮลดิ้ง กล่าวคือ ธุรกิจที่ดำเนินงาน ทรัพย์สิน หรือภาระผูกพันด้านบำนาญจะถูกแยกออกจากกัน ในขณะที่ความเป็นเจ้าของในระดับสูงสุดยังคงเหมือนเดิม ส่วนการแยกบริษัทโดยที่ผู้ถือหุ้นได้รับหุ้นโดยตรง ซึ่งบางครั้งเรียกว่าการแยกบริษัทให้กับผู้ถือหุ้นนั้น เป็นวิธีการที่ใช้ในการแยกสาขาของครอบครัว หรือเพื่อเตรียมหน่วยธุรกิจสำหรับการขายให้กับบุคคลที่สาม

นิติบุคคลใดบ้างที่สามารถเข้าร่วมในการแยกกิจการได้

มาตรา 2:334b แห่งประมวลกฎหมายแพ่งกำหนดจุดเริ่มต้นไว้ว่า คู่กรณีในการแยกกิจการต้องมีรูปแบบทางกฎหมายเดียวกัน และนิติบุคคลที่จัดตั้งขึ้นในระหว่างการแยกกิจการต้องมีรูปแบบเดียวกันกับนิติบุคคลที่ถูกแยกกิจการ อย่างไรก็ตาม มีคุณสมบัติสำคัญสองประการ คือ บริษัทมหาชน (naamloze vennootschap) และบริษัทเอกชน (besloten vennootschap) ถือเป็นรูปแบบทางกฎหมายเดียวกันในกรณีนี้ ดังนั้น บริษัทจำกัด (BV) สามารถแยกกิจการไปเป็นบริษัทมหาชนไม่แสวงหาผลกำไร (NV) และในทางกลับกันได้ และสมาคม สหกรณ์ สมาคมประกันภัยร่วม หรือมูลนิธิ อาจจัดตั้งเป็นบริษัทมหาชนไม่แสวงหาผลกำไร (NV) หรือบริษัทจำกัด (BV) ในการแยกกิจการได้ โดยมีเงื่อนไขว่านิติบุคคลที่ถูกแยกกิจการต้องเข้าซื้อหุ้นทั้งหมดในนิติบุคคลนั้น

ในทางปฏิบัติ มีข้อห้ามสองประการที่เด็ดขาด นิติบุคคลที่ยุบเลิกไปแล้วไม่สามารถแยกกิจการได้หากมีการจ่ายเงินปันผลไปแล้ว และนิติบุคคลที่อยู่ในภาวะล้มละลายหรือถูกระงับการชำระหนี้ไม่สามารถแยกกิจการได้ ยกเว้นในกรณีพิเศษที่นิติบุคคลนั้นกลายเป็นผู้ถือหุ้นแต่เพียงผู้เดียวของบริษัทจำกัด (NV หรือ BV) ที่จัดตั้งขึ้นใหม่ หากมีแนวโน้มที่จะล้มละลาย การแยกกิจการไม่ใช่ทางออก และการพยายามแยกกิจการจะนำไปสู่การฟ้องร้องขอให้เพิกถอนและการฟ้องร้องเรียกค่าเสียหายส่วนบุคคลจากกรรมการ บทความของเราเกี่ยวกับความรับผิดของกรรมการได้อธิบายถึงขอบเขตของเรื่องนี้ไว้แล้ว

ขั้นตอนการแยกบริษัททีละขั้นตอน

ขั้นตอนการดำเนินการถูกกำหนดไว้ในกฎหมายและโดยทั่วไปจะใช้เวลาประมาณสามถึงหกเดือนในกรณีทั่วไป ระยะเวลาคัดค้านหนึ่งเดือนที่บังคับใช้ถือเป็นระยะเวลาขั้นต่ำ ส่วนระยะเวลาที่เหลือจะขึ้นอยู่กับการร่างเอกสาร การตรวจสอบบัญชี และการอนุมัติของบริษัท

ร่างข้อเสนอการแยกบริษัท

คณะกรรมการบริหารของทุกหน่วยงานที่เข้าร่วมจะจัดทำข้อเสนอการแยกกิจการ ซึ่งต้องลงนามโดยกรรมการทุกคน หากไม่มีลายเซ็นต้องแจ้งให้ทราบพร้อมเหตุผล ข้อเสนอนี้เป็นเอกสารหลักของการปรับโครงสร้างทั้งหมด และองค์ประกอบสำคัญคือคำอธิบายเกี่ยวกับสินทรัพย์และหนี้สินที่จะโอนไปยังแต่ละหน่วยงานที่เข้าซื้อกิจการ คำอธิบายนั้นต้องมีความแม่นยำเพียงพอที่บุคคลที่สามจะสามารถระบุได้อย่างแน่ชัดในวันที่การแยกกิจการมีผลบังคับใช้ ว่าสินทรัพย์ สัญญา หรือหนี้สินใด ๆ อยู่ที่ใด คณะกรรมการยังต้องจัดทำคำอธิบายเป็นลายลักษณ์อักษรเกี่ยวกับข้อเสนอ โดยครอบคลุมถึงผลกระทบที่คาดว่าจะเกิดขึ้นต่อกิจกรรมและสถานะของผู้ถือหุ้น เจ้าหนี้ และพนักงาน และกำหนดวิธีการที่ใช้ในการประเมินมูลค่าสินทรัพย์และกำหนดอัตราส่วนการแลกเปลี่ยนหุ้น

สำหรับบริษัทมหาชนหรือบริษัทเอกชน ผู้ตรวจสอบบัญชีต้องยืนยันว่าการจัดสรรที่เสนอและมูลค่าที่กำหนดให้มีหลักฐานสนับสนุนที่เหมาะสม และต้องมีงบการเงินประจำปีของสามปีงบประมาณล่าสุดของแต่ละหน่วยงานที่เข้าร่วม ในกรณีที่ปีงบประมาณล่าสุดสิ้นสุดลงนานกว่าหกเดือนก่อนการยื่นข้อเสนอ จะต้องมีข้อมูลระหว่างกาลประกอบด้วย

การยื่นเอกสาร การประกาศ และสถานะของเจ้าหนี้

ตามมาตรา 2:334h แห่งประมวลกฎหมายแพ่ง ฝ่ายที่เกี่ยวข้องกับการแยกกิจการแต่ละฝ่ายจะต้องยื่นข้อเสนอและเอกสารประกอบต่อสำนักทะเบียนพาณิชย์ หรือทำให้เอกสารเหล่านั้นสามารถเข้าถึงได้ทางอิเล็กทรอนิกส์ และประกาศในหนังสือพิมพ์ที่เผยแพร่ทั่วประเทศว่าได้ยื่นเอกสารแล้วและสามารถตรวจสอบได้ที่ใด การประกาศดังกล่าวเป็นการเริ่มต้นนับเวลาสำหรับเจ้าหนี้

เจ้าหนี้ที่เกรงว่าการแยกกิจการจะทำให้ลูกหนี้ที่อ่อนแอกว่าต้องแบกรับภาระหนี้สินเดียวกัน สามารถเรียกร้องหลักประกันหรือมาตรการป้องกันอื่น ๆ ได้ หากนิติบุคคลนั้นไม่จัดหาหลักประกัน เจ้าหนี้อาจยื่นคัดค้าน (verzet) ต่อศาลแขวงภายในหนึ่งเดือนนับจากวันที่ประกาศ ตามมาตรา 2:334l ของประมวลกฎหมายแพ่ง การคัดค้านที่ทันท่วงทีจะขัดขวางการดำเนินการตามเอกสารรับรอง: เอกสารนั้นจะไม่สามารถบังคับใช้ได้จนกว่าจะมีการถอนการคัดค้านหรือมีคำสั่งยกเลิกการคัดค้านที่สามารถบังคับใช้ได้ ศาลสามารถสั่งให้จัดหาหลักประกันเป็นเงื่อนไขในการยกเลิกการคัดค้าน และในกรณีร้ายแรงที่สุด ศาลอาจสั่งระงับการแยกกิจการไว้

นี่คือจุดที่การแยกบริษัทส่วนใหญ่ได้รับการตัดสินใจ ธนาคาร ผู้ให้เช่า และผู้ให้บริการบำนาญมักใช้ช่วงเวลาคัดค้านนี้ในการเจรจาต่อรองใหม่ และการปรับโครงสร้างที่ทำให้ธนาคารผู้ให้สินเชื่อต้องเผชิญกับบริษัทที่ว่างเปล่าจะพบกับการต่อต้าน โดยปกติแล้วการเจรจากับเจ้าหนี้รายใหญ่ก่อนการประกาศจะประหยัดกว่าการฟ้องร้องหลังจากนั้น

มติการแยกกิจการ

มติที่ประชุมใหญ่จะลงมติ และมาตรา 2:334m แห่งประมวลกฎหมายแพ่งกำหนดให้เป็นไปตามหลักเกณฑ์ที่ใช้กับการแก้ไขข้อบังคับของบริษัท กล่าวคือ ข้อกำหนดการอนุมัติตามกฎหมายหรือตามสัญญาใดๆ ก็ใช้บังคับในกรณีนี้ด้วย และในกรณีที่มีการกำหนดเสียงข้างมากที่แตกต่างกัน เสียงข้างมากที่มากที่สุดจะเป็นตัวกำหนด สำหรับบริษัทมหาชนหรือบริษัทเอกชน มาตรา 2:334ee เพิ่มกฎที่เข้มงวด คือ ต้องมีเสียงข้างมากอย่างน้อยสองในสาม หากมีผู้แทนเข้าร่วมประชุมน้อยกว่าครึ่งหนึ่งของทุนจดทะเบียนทั้งหมด ในกรณีที่หุ้นของประเภทใดประเภทหนึ่งได้รับผลกระทบ หุ้นประเภทนั้นก็ต้องอนุมัติด้วยเช่นกัน รายงานการประชุมที่มีมติเกี่ยวกับการแยกบริษัทจะจัดทำเป็นเอกสารรับรองต่อหน้าพนักงานรับรองเอกสาร มูลนิธิจำเป็นต้องได้รับการอนุมัติจากศาล เว้นแต่ข้อบังคับของมูลนิธิจะกำหนดไว้เป็นอย่างอื่น และมติที่ประชุมต้องไม่แตกต่างจากข้อเสนอ

การเป็นตัวแทนของพนักงานเป็นกระบวนการที่แยกต่างหากและดำเนินไปควบคู่กัน ในกรณีที่องค์กรมีสภาผู้แทนพนักงาน การแยกบริษัทที่วางแผนไว้ถือเป็นการตัดสินใจที่สภาผู้แทนพนักงานจะต้องได้รับโอกาสในการให้คำแนะนำภายใต้มาตรา 25 ของพระราชบัญญัติสภาผู้แทนพนักงาน (Wet op de ondernemingsraden) และจะต้องขอคำแนะนำในขณะที่ยังสามารถมีอิทธิพลต่อผลลัพธ์ได้ การละเลยจังหวะเวลาดังกล่าวเป็นหนึ่งในความผิดพลาดที่พบบ่อยและมีค่าใช้จ่ายสูงที่สุด

เอกสารรับรองโดยพนักงานโนตารี มีผลบังคับใช้และจดทะเบียน

การแยกกิจการจะดำเนินการโดยเอกสารรับรองที่ทำต่อหน้าทนายความด้านกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ เอกสารดังกล่าวจะต้องจัดทำขึ้นภายในหกเดือนนับจากวันที่ประกาศ และหากมีการยื่นคัดค้าน จะต้องจัดทำภายในหนึ่งเดือนนับจากวันที่การคัดค้านถูกถอนหรือคำสั่งยกเลิกการคัดค้านมีผลบังคับใช้ ตามมาตรา 2:334n ของประมวลกฎหมายแพ่ง การแยกกิจการจะมีผลบังคับใช้ในวันถัดจากวันที่จัดทำเอกสาร และภายในแปดวัน นิติบุคคลที่เข้าร่วมจะต้องจดทะเบียนในทะเบียนพาณิชย์ สินทรัพย์ที่จดทะเบียนจะถูกบันทึกไว้ในทะเบียนที่ดินและทะเบียนอื่นๆ ที่เกี่ยวข้อง และธนาคาร บริษัทประกันภัย และคู่สัญญาจะได้รับแจ้ง

ใครจะเป็นผู้รับผิดชอบอะไรบ้างหลังจากการแยกบริษัท

ส่วนนี้เป็นส่วนที่ตัดสินว่าการแยกกิจการจะให้ความคุ้มครองมากน้อยเพียงใด และเป็นส่วนที่มักถูกสรุปผิดบ่อยที่สุด มาตรา 2:334t แห่งประมวลกฎหมายแพ่งไม่ได้กำหนดให้นิติบุคคลที่เข้าซื้อกิจการทุกแห่งต้องรับผิดร่วมกันและแยกกันในทุกเรื่อง แต่สร้างระบบแบบไล่ระดับขึ้นมา

• นิติบุคคลที่เข้าซื้อกิจการทั้งหมด และในกรณีของการแยกกิจการ นิติบุคคลที่ยังคงอยู่รอดจากการแยกกิจการ จะต้องรับผิดชอบต่อการปฏิบัติตามภาระผูกพันที่นิติบุคคลที่แยกกิจการมีอยู่ ณ เวลาที่แยกกิจการ
• ใช้เพื่อการ ภาระผูกพันที่แบ่งแยกไม่ได้แต่ละคนต้องรับผิดชอบทั้งหมด
• ใช้เพื่อการ ภาระผูกพันที่แบ่งแยกได้นิติบุคคลที่ได้รับโอนภาระผูกพันนั้นจะต้องรับผิดชอบเต็มจำนวน ส่วนนิติบุคคลอื่นๆ จะรับผิดชอบเพียงมูลค่าของสินทรัพย์ที่ตนได้มาหรือคงไว้หลังจากการแยกกิจการเท่านั้น
• บุคคลหรือหน่วยงานอื่นที่ไม่ใช่ผู้ที่รับภาระผูกพันนั้น จะไม่สามารถถูกเรียกตัวได้จนกว่าลูกหนี้หลักจะผิดนัดชำระหนี้ จนกว่าจะถึงเวลานั้น บุคคลหรือหน่วยงานนั้นก็ไม่มีภาระผูกพันใดๆ
• นอกเหนือจากข้อจำกัดเหล่านั้นแล้ว กฎเกี่ยวกับความรับผิดร่วมกันและแยกกันจะมีผลบังคับใช้ ซึ่งหมายความว่านิติบุคคลที่จ่ายมากกว่าส่วนแบ่งของตนมีสิทธิเรียกร้องค่าเสียหายจากนิติบุคคลอื่น ๆ

เมื่อพิจารณาร่วมกันแล้ว หมายความว่าการแยกบริษัทจะจำกัดความเสี่ยง แต่ไม่ได้ขจัดความเสี่ยงทั้งหมด บริษัทอสังหาริมทรัพย์ที่รับซื้ออาคารมูลค่าจำนวนหนึ่งยังคงสามารถถูกเรียกชำระหนี้การค้าเดิมของกลุ่มบริษัทได้ถึงมูลค่านั้น แต่เฉพาะในกรณีที่บริษัทดำเนินงานผิดนัดชำระหนี้ และเฉพาะภาระผูกพันที่มีอยู่ ณ วันที่แยกบริษัทเท่านั้น ภาระผูกพันที่เกิดขึ้นหลังจากนั้นจะไม่ได้รับความคุ้มครองจากความรับผิดตามกฎหมายเลย

การเตรียมการแยกกิจการส่งผลให้เกิดผลลัพธ์สองประการ ประการแรก คำอธิบายในข้อเสนอควรระบุภาระผูกพันที่ทราบทั้งหมดอย่างชัดเจน เพราะภาระผูกพันที่ไม่ได้จัดสรรจะยังคงอยู่กับนิติบุคคลที่เหลืออยู่หลังจากการแยกกิจการแบบแยกบริษัท และในกรณีการแยกกิจการแบบเต็มรูปแบบ จะต้องมีการจัดการอย่างชัดเจน ประการที่สอง การประเมินมูลค่าสิ่งที่แต่ละนิติบุคคลได้รับนั้นไม่ใช่เพียงแค่การคำนวณภาษีเท่านั้น แต่ยังเป็นการกำหนดเพดานความรับผิดสำหรับภาระผูกพันที่แบ่งได้ในอีกหลายปีข้างหน้าด้วย

พนักงาน สัญญา และใบอนุญาต

ในกรณีที่ธุรกิจหรือส่วนใดส่วนหนึ่งของธุรกิจถูกโอนย้ายโดยการแยกกิจการ กฎการโอนกิจการในมาตรา 7:662 และมาตราต่อๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่งจะมีผลบังคับใช้ พนักงานที่ได้รับมอบหมายให้ทำงานในส่วนนั้นจะถูกโอนย้ายโดยอัตโนมัติ โดยเงื่อนไขและระยะเวลาการทำงานยังคงเหมือนเดิม และไม่สามารถเลิกจ้างได้เนื่องจากการโอนกิจการ นายจ้างไม่สามารถเลือกพนักงานที่จะย้ายได้ การจัดสรรพนักงานจะขึ้นอยู่กับกิจกรรมทางธุรกิจที่พนักงานนั้นสังกัดอยู่ พนักงานยังมีสิทธิจำกัดในการคัดค้านการโอนกิจการ โดยมีผลที่ตามมาซึ่งระบุไว้ในบทความของเราเกี่ยวกับการปฏิเสธการโอนกิจการ

การจัดสรรเงินบำนาญสมควรได้รับการพิจารณาเป็นพิเศษ เนื่องจากแผนเงินบำนาญของผู้รับโอนอาจเข้ามาแทนที่แผนเงินบำนาญของผู้โอนภายใต้เงื่อนไขที่กฎหมายกำหนด และคำตอบนั้นมักไม่ชัดเจนในกลุ่มบริษัทที่มีแผนเงินบำนาญมากกว่าหนึ่งแผน นอกจากนี้ ข้อตกลงแรงงานร่วมกันยังสามารถมีผลบังคับใช้กับนิติบุคคลที่เข้าซื้อกิจการโดยผลของกฎหมาย ซึ่งจะเปลี่ยนแปลงฐานต้นทุนของหน่วยธุรกิจที่แยกตัวออกมา

สัญญาต่างๆ โอนกรรมสิทธิ์ภายใต้ชื่อสากล แต่ควรอ่านข้อกำหนดการบอกเลิกสัญญาก่อน เอกสารทางการเงิน สัญญาแฟรนไชส์ ​​สัญญาจัดจำหน่าย และสัญญาด้านไอที มักอนุญาตให้คู่สัญญาอีกฝ่ายสามารถบอกเลิกสัญญาได้เมื่อมีการเปลี่ยนแปลงตัวตนของคู่สัญญา และการแยกบริษัทจะทำให้ข้อกำหนดเหล่านั้นมีผลบังคับใช้ แม้ว่าจะไม่จำเป็นต้องได้รับความยินยอมก็ตาม ใบอนุญาต การอนุมัติด้านสิ่งแวดล้อม และการตัดสินใจเรื่องเงินอุดหนุนมีระเบียบแบบแผนของตนเอง บางส่วนแนบมากับการติดตั้งและโอนกรรมสิทธิ์ไปพร้อมกัน ในขณะที่บางส่วนแนบมากับผู้ถือครองและต้องยื่นขอใหม่ ทั้งสองอย่างควรจัดทำรายการให้เรียบร้อยในระหว่างการเตรียมการ แทนที่จะมาค้นพบภายหลัง

มิติทางภาษี และตำแหน่งที่เหมาะสมของมัน

การแยกบริษัทมีผลกระทบทางภาษีที่เกิดขึ้นควบคู่ไปกับกระบวนการของบริษัท และเป็นเรื่องที่อยู่ในความรับผิดชอบของที่ปรึกษาด้านภาษีมากกว่าทนายความ ประเด็นทางกฎหมายที่ควรทราบคือ พระราชบัญญัติภาษีเงินได้นิติบุคคล ค.ศ. 1969 (Wet op de vennootschapsbelasting 1969) มีบทบัญญัติในมาตรา 14a ที่อนุญาตให้ดำเนินการแยกบริษัทได้โดยไม่ต้องรับรู้กำไรจากการโอนสินทรัพย์ในทันที และบทบัญญัตินี้ไม่ได้เป็นไปโดยอัตโนมัติ มีเงื่อนไข และจะไม่สามารถใช้ได้ในกรณีที่การแยกบริษัทมีจุดประสงค์หลักเพื่อหลีกเลี่ยงหรือเลื่อนการชำระภาษี เหตุผลทางธุรกิจต้องเป็นแรงผลักดันหลัก สามารถขอการยืนยันจากกรมสรรพากรล่วงหน้าได้

สำหรับอสังหาริมทรัพย์ ภาษีโอนกรรมสิทธิ์อสังหาริมทรัพย์เป็นประเด็นที่สอง และมีข้อยกเว้นสำหรับการแยกกิจการ โดยอยู่ภายใต้เงื่อนไขและข้อกำหนดด้านความต่อเนื่องเฉพาะของตนเอง ทั้งสองข้อตกลงร่างขึ้นเพื่อให้เอกสารของบริษัทเป็นตัวกำหนดผลลัพธ์ทางภาษี: หากข้อเสนอการแยกกิจการอธิบายธุรกรรมไม่ชัดเจน หรือหากเหตุผลทางธุรกิจไม่ได้บันทึกไว้ในขณะที่มีการตัดสินใจ สิทธิประโยชน์ดังกล่าวอาจสูญเสียไปหลังจากนั้น นั่นคือเหตุผลที่ที่ปรึกษาด้านภาษีควรตรวจสอบข้อเสนอก่อนที่จะยื่น ไม่ใช่หลังจากนั้น

บริษัทของเราไม่ได้ให้คำแนะนำเกี่ยวกับการวางโครงสร้างภาษี และเราไม่ได้พยายามสรุปอัตราหรือเกณฑ์ต่างๆ ซึ่งมีการกำหนดขึ้นทุกปี สิ่งที่เราทำคือตรวจสอบให้แน่ใจว่าขั้นตอนของบริษัท ถ้อยคำในข้อเสนอ และบันทึกเหตุผลทางธุรกิจนั้นยังคงใช้ได้หากมีการตรวจสอบวงเงินสินเชื่อในภายหลัง

การแยกบริษัทสามารถยกเลิกได้หรือไม่

เฉพาะในสถานการณ์ที่จำกัด และโดยคำสั่งศาลเท่านั้น มาตรา 2:334u แห่งประมวลกฎหมายแพ่งอนุญาตให้เพิกถอนการแยกกิจการได้ หากเอกสารนั้นไม่ถูกต้องตามกฎหมาย หากมีการละเมิดบทบัญญัติขั้นตอนที่ระบุไว้ หากมติที่จำเป็นของการประชุมใหญ่หรือของคณะกรรมการมูลนิธิเป็นโมฆะหรือไม่มีผลบังคับใช้ หรือตามเหตุผลที่ระบุไว้ในวรรคที่ห้าของมาตรา 2:334m สิทธิในการฟ้องร้องจะสิ้นสุดลงเมื่อแก้ไขข้อบกพร่องแล้ว และในทุกกรณีคือหกเดือนหลังจากจดทะเบียนเอกสาร

ถึงกระนั้น การเพิกถอนสัญญาก็ไม่ใช่ผลลัพธ์ที่น่าจะเป็นไปได้ ศาลอาจอนุญาตให้มีระยะเวลาในการแก้ไขข้อบกพร่อง และอาจปฏิเสธการเพิกถอนสัญญาหากผลที่ตามมาจากการแยกบริษัทไม่สามารถแก้ไขได้อย่างสมเหตุสมผลอีกต่อไป ในกรณีนั้น ฝ่ายที่ได้รับความเสียหายจะต้องเรียกร้องค่าเสียหาย บทเรียนที่สำคัญคือ ขั้นตอนต้องถูกต้องตั้งแต่ครั้งแรก ไม่มีทางลัดที่สะดวกสบายให้ย้อนกลับไปได้

การแยกบริษัทที่ผิดพลาด

ความล้มเหลวที่เราเห็นนั้นแทบจะไม่ใช่เรื่องของแนวคิดเลย แต่เป็นความล้มเหลวในด้านการอธิบาย การกำหนดเวลา และการสื่อสาร

• คำอธิบายที่ไม่แม่นยำเกี่ยวกับสิ่งที่ถูกถ่ายโอน ความคลุมเครือในข้อเสนอจะกลายเป็นข้อพิพาทเรื่องกรรมสิทธิ์ในวันถัดจากวันที่ทำสัญญา และเป็นสาเหตุที่พบบ่อยที่สุดของการฟ้องร้องหลังจากการแยกกิจการ ควรระบุสัญญาสำคัญ สิทธิเรียกร้อง สิทธิหลักประกัน และหนี้สินทั้งหมดอย่างชัดเจน และเพิ่มกฎครอบคลุมที่ระบุว่าสิ่งใดที่ไม่ได้กล่าวถึงควรอยู่ในส่วนใด
• การมองการคุ้มครองเจ้าหนี้เป็นเพียงพิธีการ ช่วงเวลาของการคัดค้านถือเป็นอำนาจยับยั้งที่แท้จริงในมือของธนาคารหรือเจ้าของที่ดิน ควรตรวจสอบรายชื่อเจ้าหนี้รายสำคัญ ตัดสินใจว่าคุณยินดีเสนอหลักประกันอะไรบ้าง และเริ่มการเจรจาก่อนที่จะมีการประกาศอย่างเป็นทางการ
• การประเมินความรับผิดต่ำกว่าความเป็นจริงภายใต้มาตรา 2:334t การแยกบริษัทไม่ได้หมายความว่าทุกอย่างจะจบลง ต้องระบุให้ชัดเจนว่าแต่ละบริษัทต้องรับผิดชอบค่าใช้จ่ายอะไรบ้าง และหากความเสี่ยงสูงเกินไป ควรเจรจาตกลงกันเป็นสัญญาระหว่างบริษัทเหล่านั้น
• การขอคำแนะนำจากสภาแรงงานนั้นสายเกินไปแล้ว การขอคำแนะนำหลังจากที่ได้มีการตัดสินใจไปแล้วนั้น ไม่ถือเป็นคำแนะนำ และสภาแรงงานสามารถยื่นคัดค้านการตัดสินใจดังกล่าวต่อสภาส่งเสริมธุรกิจ (Ondernemingskamer) ได้
• มองข้ามมิติข้ามพรมแดนไป การแยกบริษัทที่เกี่ยวข้องกับนิติบุคคลในประเทศสมาชิกมากกว่าหนึ่งประเทศอยู่ภายใต้ระบอบกฎหมายยุโรปที่สอดคล้องกันสำหรับการดำเนินงานข้ามพรมแดนตามที่ได้นำไปใช้ในกฎหมายระดับชาติ โดยมีมาตรการคุ้มครองเพิ่มเติมสำหรับเจ้าหนี้ พนักงาน และผู้ถือหุ้นรายย่อย และใช้เวลานานกว่าการแยกบริษัทภายในประเทศอย่างมาก
• เราจะกล่าวถึงเรื่องภาษีเป็นลำดับสุดท้าย สิ่งอำนวยความสะดวกนี้ขึ้นอยู่กับเอกสารที่ร่างไว้ตั้งแต่เริ่มต้น

คำถามที่พบบ่อยเกี่ยวกับการแยกบริษัทตามกฎหมาย

นิติบุคคลประเภทใดบ้างที่สามารถเข้าร่วมในการแยกกิจการได้?โดยหลักการแล้ว คู่กรณีจะต้องมีรูปแบบทางกฎหมายเดียวกัน บริษัทมหาชนและบริษัทเอกชนนับเป็นรูปแบบหนึ่งสำหรับวัตถุประสงค์นี้ และสมาคม สหกรณ์ สมาคมประกันภัยร่วม หรือมูลนิธิ อาจรวมบริษัทจำกัดมหาชน (NV) หรือบริษัทมหาชนจำกัด (BV) เข้าในการแยกกิจการได้ หากนิติบุคคลที่แยกกิจการเข้าซื้อหุ้นทั้งหมดในบริษัทจำกัดมหาชนนั้น ห้างหุ้นส่วนหรือเจ้าของกิจการคนเดียวไม่มีสถานะทางนิติบุคคลและไม่สามารถแยกกิจการได้

การแยกบริษัทใช้เวลานานแค่ไหน? โดยทั่วไปแล้ว 3-4 เดือนถือเป็นระยะเวลาที่เหมาะสมสำหรับการแยกบริษัทภายในประเทศแบบตรงไปตรงมา เพราะการประกาศจะเริ่มระยะเวลาการคัดค้าน 1 เดือน และขั้นตอนทางด้านบริษัทและทางนิติศาสตร์ก็ใช้เวลาทั้งก่อนและหลังการประกาศ โครงสร้างที่ซับซ้อน บริษัทผู้ซื้อหลายแห่ง หรือองค์ประกอบข้ามพรมแดน อาจทำให้ระยะเวลาเพิ่มขึ้นเป็น 6 เดือนหรือมากกว่านั้น อย่างไรก็ตาม เอกสารสำคัญจะต้องลงนามภายใน 6 เดือนนับจากการประกาศ

เจ้าหนี้ต้องยินยอมหรือไม่? ไม่จำเป็น การยินยอมของพวกเขาไม่จำเป็น ซึ่งเป็นประเด็นสำคัญของสิทธิเรียกร้องทั่วไป พวกเขาได้รับการคุ้มครองโดยสิทธิในการเรียกร้องหลักประกันและสิทธิในการคัดค้านภายในหนึ่งเดือนนับจากวันที่ประกาศ และหลังจากนั้นโดยกฎความรับผิดในมาตรา 2:334t ของประมวลกฎหมายแพ่ง

พนักงานจะเป็นอย่างไร?พนักงานที่ได้รับมอบหมายให้ไปทำงานในธุรกิจที่กำลังจะโอนย้าย หรือส่วนหนึ่งของธุรกิจนั้น จะย้ายไปพร้อมกับเงื่อนไขการจ้างงานเดิมภายใต้กฎการโอนกิจการ และไม่สามารถถูกเลิกจ้างเนื่องจากการโอนย้ายได้ สภาผู้แทนพนักงานจะต้องได้รับโอกาสในการให้คำแนะนำก่อนที่จะมีการตัดสินใจ

การแยกบริษัทตามกฎหมายนั้นไม่มีผลกระทบต่อภาษีเสมอไปหรือไม่?ไม่ใช่เสมอไป ต้องใช้สิทธิ์ตามมาตรา 14a แห่งพระราชบัญญัติภาษีเงินได้นิติบุคคลปี 1969 อย่างถูกต้อง และขึ้นอยู่กับเหตุผลทางธุรกิจของการปรับโครงสร้าง หากการแยกบริษัทมีจุดประสงค์หลักเพื่อหลีกเลี่ยงหรือเลื่อนการชำระภาษี สิทธิ์ดังกล่าวจะไม่สามารถใช้ได้ และจะต้องรับรู้กำไร ควรปรึกษาที่ปรึกษาด้านภาษีตั้งแต่เริ่มร่างข้อเสนอ

การแยกกิจการสามารถยกเลิกได้หรือไม่?ไม่ได้ตามอำเภอใจ ศาลสามารถเพิกถอนได้เฉพาะในกรณีที่มีเหตุผลจำกัดตามมาตรา 2:334u แห่งประมวลกฎหมายแพ่ง และสิทธิในการยื่นฟ้องจะหมดไปหกเดือนหลังจากที่ได้จดทะเบียนเอกสารแล้ว ข้อบกพร่องที่สามารถแก้ไขได้มักจะได้รับการแก้ไข และในกรณีที่การยกเลิกไม่สามารถทำได้อีกต่อไป วิธีแก้ไขคือการเรียกร้องค่าเสียหายมากกว่าการเพิกถอน

การแยกบริษัทมีค่าใช้จ่ายเท่าไหร่?ค่าใช้จ่ายขึ้นอยู่กับเอกสารทางนิติศาสตร์ การให้คำปรึกษาทางกฎหมายและภาษี งานตรวจสอบบัญชีในกรณีที่เกี่ยวข้องกับบริษัท และสำหรับอสังหาริมทรัพย์ ขั้นตอนการจดทะเบียน ค่าใช้จ่ายจะสูงกว่าการโอนหุ้นทั่วไปอย่างมาก และต่ำกว่าการฟ้องร้องเกี่ยวกับข้อตกลงซื้อขายสินทรัพย์ที่คู่สัญญาไม่ให้ความร่วมมืออย่างมาก ขอใบเสนอราคาที่แน่นอนเมื่อโครงสร้างการควบรวมกิจการเสร็จสมบูรณ์ เพราะนั่นเป็นช่วงเวลาที่สามารถกำหนดขอบเขตงานได้

การเตรียมการแยกบริษัทโดยได้รับการสนับสนุนทางกฎหมาย

การแยกกิจการตามกฎหมายเป็นกระบวนการที่เอกสารเป็นตัวกำหนดทุกอย่าง ข้อเสนอจะกำหนดว่าอะไรจะเกิดขึ้น คำอธิบายจะกำหนดว่าใครเป็นผู้รับผิดชอบและรับผิดชอบมากน้อยเพียงใด การประกาศจะกำหนดกำหนดเวลา และมติจะต้องตรงกับข้อเสนอทุกประการ Law and More เราให้คำปรึกษาแก่บริษัทดัตช์และบริษัทต่างประเทศเกี่ยวกับการปรับโครงสร้างประเภทนี้: เราประเมินว่าการแยกบริษัทเป็นเครื่องมือที่เหมาะสมหรือไม่ หรือการทำธุรกรรมหุ้นหรือสินทรัพย์จะให้ประโยชน์มากกว่ากัน ร่างข้อเสนอและคำอธิบาย จัดการการยื่นเอกสาร การประกาศ และการเจรจากับเจ้าหนี้ ประสานงานกับทนายความและที่ปรึกษาด้านภาษีของคุณ และดูแลเรื่องมติของบริษัทและขั้นตอนของสภาพนักงาน หากคุณกำลังพิจารณาที่จะแยกหน่วยธุรกิจ พอร์ตโฟลิโออสังหาริมทรัพย์ หรือสาขาของธุรกิจครอบครัว โปรดติดต่อเรา กฎหมายบริษัท ทีมงานจะหารือเกี่ยวกับโครงสร้างก่อนที่จะร่างเอกสารฉบับแรก