การควบรวมกิจการและการซื้อกิจการไม่ล้มเหลวเพราะเจตนาที่ไม่ดี แต่ล้มเหลว—หรือกลายเป็นเรื่องที่ต้องเสียค่าใช้จ่ายมากกว่าที่คาดไว้—เพราะการคุ้มครองทางกฎหมายไม่รัดกุมพอ

ความผิดพลาดในการร่างข้อรับประกัน การเจรจาชดเชยที่ไม่รอบคอบ หรือข้อตกลงการฝากทรัพย์สินที่ไม่ชัดเจน อาจทำให้ผู้ซื้อต้องเผชิญกับภาระหนี้สินที่ซ่อนเร้น หรือทำให้ผู้ขายตกอยู่ในความเสี่ยงต่อการเรียกร้องค่าเสียหายหลังการปิดธุรกรรมเป็นเวลาหลายปี ความแตกต่างระหว่างการทำธุรกรรมที่ราบรื่นกับปัญหาทางกฎหมายมักอยู่ที่รายละเอียดปลีกย่อยของสัญญาซื้อขายหุ้น (SPA)

คู่มือนี้จะแนะนำคุณเกี่ยวกับกลไกทางกฎหมายหลักที่คุ้มครองทั้งผู้ซื้อและผู้ขายในธุรกรรมการควบรวมและซื้อกิจการภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ กฎหมายตั้งแต่โครงสร้างข้อตกลงและการตรวจสอบสถานะทางธุรกิจ ไปจนถึงการรับประกัน การชดเชย บัญชีเงินฝากค้ำประกัน และภาระผูกพันหลังการปิดธุรกรรม คุณจะพบข้อมูลอ้างอิงที่สำคัญสำหรับการจัดการธุรกรรมที่ซับซ้อนได้อย่างมั่นใจ

ไม่ว่าคุณจะเข้าซื้อกิจการสตาร์ทอัพด้านเทคโนโลยีใน... Eindhoven ไม่ว่าจะเป็นการขายธุรกิจการผลิตในรอตเตอร์ดัม การเข้าใจองค์ประกอบทางกฎหมายเหล่านี้มีความสำคัญอย่างยิ่งต่อการบริหารความเสี่ยงและการรักษาคุณค่าของธุรกิจ

โครงสร้างข้อตกลงและเอกสารประกอบ

สัญญาซื้อขายหุ้นแบบ SPA เทียบกับสัญญาซื้อขายสินทรัพย์ — ทางเลือกเชิงโครงสร้างและผลทางกฎหมาย

การตัดสินใจเชิงกลยุทธ์ประการแรกในธุรกรรมการควบรวมและซื้อกิจการใดๆ คือ การจัดโครงสร้างธุรกรรมนั้นในรูปแบบใด แบ่งปันข้อตกลง หรือ ข้อตกลงสินทรัพย์ในการซื้อขายหุ้น ผู้ซื้อจะเข้าซื้อหุ้นทั้งหมดของบริษัทเป้าหมาย โดยรับช่วงต่อทั้งสินทรัพย์และหนี้สิน ทั้งที่ทราบและไม่ทราบ ในขณะที่การซื้อขายสินทรัพย์ ผู้ซื้อจะเลือกซื้อเฉพาะสินทรัพย์และสัญญาที่ต้องการ โดยปล่อยให้หนี้สินในอดีตอยู่กับผู้ขาย

โดยทั่วไป การซื้อขายหุ้นจะรวดเร็วและโปร่งใสกว่าในแง่ของการโอนกรรมสิทธิ์ เนื่องจากกรรมสิทธิ์ของบริษัทเปลี่ยนมือโดยไม่ต้องขอความยินยอมจากบุคคลที่สามในทุกสัญญา อย่างไรก็ตาม ผู้ซื้อจะต้องรับความเสี่ยงทั้งหมด รวมถึงภาระภาษี ภาระผูกพันด้านเงินบำนาญ และคดีความที่ค้างอยู่ การซื้อขายสินทรัพย์ให้การควบคุมและป้องกันความเสี่ยงจากอดีตได้มากกว่า แต่ต้องมีการโอนสัญญา ใบอนุญาต และสิทธิ์ในทรัพย์สินทางปัญญาอย่างชัดเจน ซึ่งอาจมีความซับซ้อนทางด้านการบริหารจัดการและมีค่าใช้จ่ายสูง

หนังสือแสดงเจตจำนง / ข้อตกลงเบื้องต้น — มีผลผูกพันทางกฎหมายหรือไม่?

A หนังสือแสดงเจตจำนง (LOI) or หัวของข้อตกลง เอกสารฉบับนี้ระบุข้อตกลงเบื้องต้นระหว่างผู้ซื้อและผู้ขายก่อนที่จะมีการร่างสัญญาซื้อขายฉบับสมบูรณ์ ผลผูกพันทางกฎหมายของเอกสารนี้ขึ้นอยู่กับวิธีการร่าง โดยทั่วไปแล้วบางข้อ เช่น ข้อตกลงเรื่องการผูกขาด การรักษาความลับ และกฎหมายที่ใช้บังคับ จะมีผลผูกพัน ส่วนข้ออื่นๆ เช่น ราคาเบื้องต้นและโครงสร้างข้อตกลง มักจะไม่มีผลผูกพันทางกฎหมาย

หัวใจสำคัญคือความชัดเจน ความคลุมเครือในหนังสือแสดงเจตจำนงอาจนำไปสู่ข้อพิพาทเกี่ยวกับว่าฝ่ายต่างๆ มีหน้าที่ต้องดำเนินการต่อหรือเจรจาด้วยความสุจริตหรือไม่ ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ กฎหมายถึงแม้จะเป็นหนังสือแสดงเจตจำนงที่ไม่ผูกมัด แต่ก็ยังอาจก่อให้เกิดความรับผิดได้ หากฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งกระทำการโดยไม่สุจริต หรือถอนตัวโดยกระทันหันโดยไม่มีเหตุผลอันสมควร หลังจากที่อีกฝ่ายหนึ่งได้เชื่อถือหนังสือแสดงเจตจำนงนั้นอย่างมากแล้ว

บัญชีล็อกเกอร์เทียบกับบัญชีชำระเงินเมื่อเสร็จสิ้น

การขอ กลไกกล่องล็อค ข้อตกลงนี้กำหนดราคาซื้อขาย ณ วันที่ในงบดุลในอดีต โดยไม่มีการปรับเปลี่ยนใดๆ หลังการปิดธุรกรรม ผู้ซื้อแบกรับความเสี่ยงจากมูลค่าที่เปลี่ยนแปลงระหว่างวันที่กำหนดราคาซื้อขายและวันปิดธุรกรรม แต่ได้รับประโยชน์จากความแน่นอน ผู้ขายมักรับประกันว่าไม่มีมูลค่าใดรั่วไหลออกจากบริษัท (ผ่านเงินปันผล ค่าธรรมเนียมการจัดการ หรือเงินกู้ระหว่างบริษัท) หลังจากวันที่กำหนดราคาซื้อขาย

บัญชีที่เสร็จสมบูรณ์ในทางตรงกันข้าม การปรับราคาซื้อขายจะขึ้นอยู่กับฐานะทางการเงินของบริษัท ณ วันปิดการซื้อขาย ซึ่งเกี่ยวข้องกับการจัดทำงบดุลปิดการซื้อขายและเปรียบเทียบกับเป้าหมายที่ตกลงกันไว้สำหรับเงินทุนหมุนเวียน หนี้สินสุทธิ หรือเงินสด ข้อพิพาทเกี่ยวกับบัญชีปิดการซื้อขายเป็นเรื่องปกติ ซึ่งมักต้องอาศัยผู้เชี่ยวชาญอิสระในการตัดสิน

การปรับราคาซื้อ

การปรับราคาซื้อขายช่วยให้ผู้ซื้อได้รับสิ่งที่ตนจ่ายไป การปรับราคาโดยทั่วไปได้แก่ การปรับเงินทุนหมุนเวียน การปรับหนี้สุทธิ และกลไกการปลอดเงินสด/ปลอดหนี้ สัญญาซื้อขายควรระบุอย่างชัดเจนว่าการปรับราคาแต่ละรายการคำนวณอย่างไร ใครเป็นผู้จัดทำบัญชีปิดบัญชี และกลไกการระงับข้อพิพาทใดที่ใช้หากคู่สัญญาไม่เห็นด้วย

การตรวจสอบสถานะกิจการและการเปิดเผยข้อมูล

ขอบเขตและความสำคัญของการตรวจสอบสถานะทางกฎหมาย

การตรวจสอบสถานะกิจการอย่างละเอียด (Due diligence) เป็นโอกาสสำหรับผู้ซื้อที่จะค้นพบความเสี่ยงก่อนที่จะตัดสินใจทำธุรกรรม การตรวจสอบสถานะกิจการอย่างละเอียดในด้านกฎหมายโดยทั่วไปจะครอบคลุมถึงโครงสร้างองค์กร สัญญาสำคัญ เรื่องการจ้างงาน สิทธิในทรัพย์สินทางปัญญา การปฏิบัติตามกฎระเบียบ (รวมถึง GDPR) คดีความที่กำลังดำเนินอยู่ และสถานะด้านภาษี

ขอบเขตของการตรวจสอบสถานะกิจการควรเหมาะสมกับขนาดและความซับซ้อนของธุรกรรม สำหรับธุรกรรมที่มีมูลค่าสูง การตรวจสอบอย่างละเอียดในทุกแง่มุมของธุรกิจเป็นสิ่งจำเป็น สำหรับธุรกรรมขนาดเล็ก การตรวจสอบเฉพาะส่วนที่มีความเสี่ยงหลักอาจเพียงพอแล้ว

จดหมายเปิดเผยข้อมูลบั่นทอนการรับประกันได้อย่างไร

A จดหมายเปิดเผยข้อมูล เป็นกลไกของผู้ขายในการกำหนดหรือแยกเงื่อนไขการรับประกันในสัญญาซื้อขาย โดยการเปิดเผยข้อเท็จจริงหรือสถานการณ์เฉพาะในจดหมายเปิดเผยข้อมูล ผู้ขายจะหลีกเลี่ยงความรับผิดชอบต่อการละเมิดการรับประกันที่เกี่ยวข้องกับการเปิดเผยข้อมูลเหล่านั้น

ผู้ซื้อต้องตรวจสอบจดหมายแจ้งรายละเอียดอย่างรอบคอบ การแจ้งรายละเอียดที่ใช้ถ้อยคำกว้างๆ เช่น “เรื่องที่เปิดเผยในห้องเก็บข้อมูล” อาจทำให้การรับประกันไม่มีประสิทธิภาพ แนวทางปฏิบัติที่ดีที่สุดคือการกำหนดให้มีการเปิดเผยข้อมูลที่เฉพาะเจาะจงและชัดเจน โดยเชื่อมโยงกับเงื่อนไขการรับประกันแต่ละรายการ พร้อมอ้างอิงเอกสารประกอบ

ห้องข้อมูลและสิทธิ์ในการเข้าถึงข้อมูล

การขอ ห้องข้อมูล ห้องข้อมูลเป็นศูนย์กลางสำหรับเอกสารการตรวจสอบสถานะกิจการทั้งหมด ผู้ซื้อควรยืนยันการเข้าถึงข้อมูลอย่างครบถ้วน รวมถึงข้อมูลทางกฎหมาย การเงิน และการดำเนินงาน ผู้ขายควบคุมสิ่งที่อยู่ในห้องข้อมูล ดังนั้นช่องว่างหรือการละเว้นอาจเป็นสัญญาณเตือนภัย

สิทธิ์ในการเข้าถึงข้อมูลควรได้รับการกำหนดไว้อย่างชัดเจนในหนังสือแสดงเจตจำนง (LOI) หรือสัญญาซื้อขาย (SPA) รวมถึงสิทธิ์ของผู้ซื้อในการติดต่อกับพนักงานหลัก ลูกค้า และซัพพลายเออร์ (ภายใต้ข้อจำกัดด้านการรักษาความลับ)

การตรวจสอบสถานะผู้ขาย

In การตรวจสอบสถานะผู้ขาย (VDD)โดยทั่วไป ผู้ขายจะว่าจ้างบริษัทตรวจสอบข้อมูลอย่างละเอียดก่อนที่จะนำทรัพย์สินออกสู่ตลาด จากนั้นจึงส่งรายงานดังกล่าวให้กับผู้ซื้อที่สนใจ ซึ่งจะช่วยเร่งกระบวนการขาย ทำให้ผู้ขายสามารถควบคุมเรื่องราวได้ และอาจลดความจำเป็นที่ผู้ซื้อจะต้องตรวจสอบข้อมูลอย่างละเอียดด้วยตนเอง

อย่างไรก็ตาม ผู้ซื้อไม่ควรเชื่อถือรายงาน VDD อย่าง blindly (โดยไม่ตรวจสอบให้ดีก่อน) รายงานดังกล่าวจัดทำโดยผู้ขาย และโดยทั่วไปผู้ซื้อไม่มีสิทธิ์เรียกร้องโดยตรงต่อที่ปรึกษาที่จัดทำรายงานนั้น การตรวจสอบทางกฎหมายและการเงินโดยอิสระยังคงมีความสำคัญอย่างยิ่ง

การรับประกันและการแสดงข้อเท็จจริง

การแยกแยะระหว่างการรับประกันและการรับรอง

ในธุรกรรมการควบรวมและซื้อกิจการ การรับประกัน และ การแสดง คำกล่าวอ้างเหล่านี้เป็นข้อเท็จจริงเกี่ยวกับบริษัทเป้าหมาย การละเมิดคำรับประกันทำให้ผู้ซื้อมีสิทธิเรียกร้องค่าเสียหายตามสัญญา ภายใต้กฎหมายอังกฤษ คำกล่าวอ้างเหล่านี้อาจนำไปสู่การเรียกร้องค่าเสียหายจากการให้ข้อมูลเท็จ (รวมถึงการยกเลิกสัญญา) แต่ภายใต้กฎหมายดัตช์ ความแตกต่างนั้นไม่ชัดเจนนัก คำรับประกันเป็นเครื่องมือหลักในการจัดสรรความเสี่ยง

การรับประกันเป็นการโอนความเสี่ยงจากผู้ซื้อไปยังผู้ขาย โดยสร้างภาระผูกพันหากข้อเท็จจริงที่เปิดเผยนั้นไม่เป็นความจริง ขอบเขต ระยะเวลา และวงเงินของการรับประกันนั้นมีการเจรจาต่อรองกันอย่างมาก

การรับประกันทางธุรกิจเทียบกับการรับประกันทางภาษี

การรับประกันทางธุรกิจ ครอบคลุมประเด็นด้านการดำเนินงาน เช่น ความถูกต้องของงบการเงิน การเป็นเจ้าของสินทรัพย์ ความถูกต้องของสัญญา การปฏิบัติตามกฎหมาย และการปราศจากข้อพิพาท โดยทั่วไปแล้วจะมีกำหนดเวลา (18-24 เดือน) และวงเงินสูงสุดที่กำหนดไว้

การรับประกันภาษี ขอบเขตของหนังสือค้ำประกันภาษีนั้นแคบกว่าแต่มีความสำคัญอย่างยิ่ง ครอบคลุมถึงความถูกต้องของการยื่นภาษี การไม่มีหนี้ภาษีค้างชำระ และการปฏิบัติตามภาระผูกพันด้านภาษีมูลค่าเพิ่มและภาษีเงินเดือน เนื่องจากอาจมีการประเมินภาษีเกิดขึ้นหลายปีหลังจากการทำธุรกรรม หนังสือค้ำประกันภาษีจึงมักมีระยะเวลาการคงอยู่ยาวนานกว่า โดยสูงสุดถึงเจ็ดปีตามกฎหมายภาษีของเนเธอร์แลนด์

การรับประกันขั้นพื้นฐาน

การรับประกันขั้นพื้นฐาน การรับประกันเหล่านี้เกี่ยวข้องกับเรื่องพื้นฐานที่สำคัญมากจนถึงขั้นเป็นหัวใจหลักของการทำธุรกรรม เช่น ความสามารถทางกฎหมายของผู้ขายในการขายหุ้น การมีอยู่และการเป็นเจ้าของหุ้น และการปราศจากภาระผูกพันใดๆ การรับประกันเหล่านี้มักไม่มีวงเงินจำกัดและไม่มีกำหนดเวลา ซึ่งสะท้อนให้เห็นถึงความสำคัญอย่างยิ่งยวดของเรื่องเหล่านี้

ประกันภัยการรับประกันและการชดเชย (W&I)

การรับประกันและการประกันความรับผิด เป็นการโอนความเสี่ยงจากการผิดสัญญาการรับประกันจากผู้ขายไปยังบริษัทประกันภัย ผู้ซื้อ (หรือบางครั้งผู้ขาย) จะทำประกันซึ่งคุ้มครองความเสียหายที่เกิดจากการผิดสัญญาการรับประกันจนถึงวงเงินที่กำหนดไว้

ประกัน W&I เป็นที่นิยมอย่างมากในธุรกรรมการลงทุนในบริษัทเอกชน การประมูลแข่งขัน และสถานการณ์ที่ผู้ขายต้องการออกจากธุรกิจโดยปราศจากความเสี่ยงหลังการปิดธุรกรรม ประกันนี้ไม่ได้ครอบคลุมความเสี่ยงทุกอย่าง โดยทั่วไปแล้วจะมีการยกเว้นประเด็นที่ทราบแล้ว เรื่องที่คาดการณ์ในอนาคต และหมวดหมู่ที่ได้รับการยกเว้นบางประเภท (เช่น หนี้สินบำนาญ)

ข้อกำหนดการบังเขี่ยทราย

A ข้อกำหนดการกระสอบทราย ข้อกำหนดนี้อนุญาตให้ผู้ซื้อเรียกร้องค่าเสียหายจากการผิดสัญญาได้ แม้ว่าผู้ซื้อจะทราบถึงการผิดสัญญาก่อนการทำสัญญาเสร็จสิ้นแล้วก็ตาม หากไม่มีข้อกำหนดดังกล่าว กฎหมายของเนเธอร์แลนด์อาจตีความได้ว่าผู้ซื้อยอมรับความเสี่ยงโดยการดำเนินการซื้อขายต่อไปแม้จะทราบถึงปัญหาดังกล่าวแล้วก็ตาม

ผู้ขายมักต่อต้านข้อกำหนดที่เอาเปรียบผู้บริโภค ในขณะที่ผู้ซื้อผลักดันให้มีข้อกำหนดดังกล่าวเพื่อรักษาสิทธิ์ในการเรียกร้องการรับประกัน ผลลัพธ์ขึ้นอยู่กับอำนาจต่อรองและแนวปฏิบัติในตลาด

การชดเชยและการจำกัดความรับผิด

การชดเชยเฉพาะเจาะจงเทียบกับการรับประกันทั่วไป

แม้ว่าการรับประกันจะให้ความคุ้มครองโดยทั่วไปก็ตาม การชดเชยเฉพาะเจาะจง การชดเชยความเสียหายเป็นการรับประกันแบบเจาะจงว่าผู้ขายจะชดเชยผู้ซื้อแบบเต็มจำนวนสำหรับความเสี่ยงที่ระบุไว้โดยเฉพาะ การชดเชยความเสียหายไม่จำเป็นต้องให้ผู้ซื้อพิสูจน์สาเหตุหรือประเมินความเสียหายในความหมายตามสัญญาปกติ แต่เป็นการชดเชยโดยตรง

ตัวอย่างที่พบได้ทั่วไป ได้แก่ การชดเชยภาษี (ครอบคลุมภาระภาษีในอดีต) การชดเชยด้านสิ่งแวดล้อม และการชดเชยสำหรับการดำเนินคดีที่อยู่ระหว่างการพิจารณา การชดเชยเหล่านี้มักไม่มีวงเงินจำกัด หรือมีวงเงินจำกัดที่สูงกว่าการรับประกันทั่วไป

การชดเชยภาษีและการคุ้มครองภาษี

A การชดเชยภาษี การคุ้มครองผู้ซื้อสำหรับภาระภาษีใดๆ ที่เกิดขึ้นจากช่วงเวลาก่อนการปิดธุรกรรม รวมถึงภาษีที่ไม่ได้เปิดเผยหรือกันไว้ในบัญชี โดยทั่วไปแล้ว การชดเชยภาษีจะมีขอบเขตครอบคลุมมากกว่าการรับประกันภาษี และอาจครอบคลุมภาษีที่เกิดขึ้นจากข้อเท็จจริงที่ไม่ทราบในขณะปิดธุรกรรม

เงื่อนไขการคุ้มครองทางภาษียังระบุถึงผู้ที่จะรับความเสี่ยงจากการเปลี่ยนแปลงกฎหมายภาษีหรือการตีความของหน่วยงานด้านภาษีที่ส่งผลกระทบต่อสถานะเดิมของบริษัทเป้าหมายด้วย

ขีดจำกัดสูงสุด ขีดจำกัดต่ำสุด และขีดจำกัดขั้นต่ำ

หมวก จำกัดความรับผิดสูงสุดของผู้ขายภายใต้ระบบการรับประกัน ซึ่งโดยทั่วไปจะแสดงเป็นเปอร์เซ็นต์ของราคาซื้อ (โดยทั่วไป 10–30%) การรับประกันขั้นพื้นฐานมักจะไม่รวมอยู่ในวงเงินจำกัดนี้

กระเช้า คือเกณฑ์ที่ผู้ซื้อไม่สามารถเรียกร้องการรับประกันได้หากต่ำกว่าเกณฑ์เหล่านั้น de minimis เกณฑ์ขั้นต่ำใช้กับการเรียกร้องแต่ละรายการ (เช่น ไม่มีการเรียกร้องใด ๆ ที่ต่ำกว่า 10,000 ยูโร) ในขณะที่ตะกร้าใช้กับการเรียกร้องรวม (เช่น จะไม่มีการชดเชยใด ๆ เว้นแต่การเรียกร้องทั้งหมดจะเกิน 100,000 ยูโร) โครงสร้างของตะกร้าสามารถจัดรูปแบบได้ดังนี้ ตะกร้าคว่ำ (ผู้ขายจะเป็นผู้จ่ายทั้งหมดเมื่อถึงเกณฑ์ที่กำหนด) หรือ ตะกร้าหักลดหย่อน (ผู้ขายจ่ายเฉพาะส่วนที่เกินกว่าเกณฑ์ที่กำหนดเท่านั้น)

ระยะเวลาจำกัดตามหมวดหมู่

ระยะเวลาจำกัดกำหนดว่าผู้ซื้อสามารถยื่นคำร้องขอรับประกันได้นานแค่ไหนหลังจากปิดการซื้อขาย การรับประกันทางธุรกิจมาตรฐานโดยทั่วไปมีอายุ 18-24 เดือน การรับประกันด้านภาษีอาจมีอายุห้าถึงเจ็ดปี ซึ่งสอดคล้องกับระยะเวลาการประเมินภาษี การรับประกันขั้นพื้นฐานมักมีอายุไม่จำกัด หรืออย่างน้อยก็มีระยะเวลานานกว่าระยะเวลาจำกัดมาตรฐาน

การร่างเอกสารให้ชัดเจนเป็นสิ่งสำคัญอย่างยิ่งเพื่อหลีกเลี่ยงข้อพิพาทเกี่ยวกับการเริ่มต้นนับเวลาและว่าการยื่นฟ้องนั้นทันเวลาหรือไม่

คุณสมบัติความรู้

การรับประกันหลายรายการมีเงื่อนไขดังนี้ ความรู้—ตัวอย่างเช่น “เท่าที่ผู้ขายทราบ ไม่มีคดีความใด ๆ ที่อยู่ระหว่างการพิจารณา” ข้อความนี้จะผลักภาระความเสี่ยงกลับไปที่ผู้ซื้อ เนื่องจากผู้ขายจะรับผิดชอบก็ต่อเมื่อข้อความนั้นเป็นเท็จและผู้ขายรู้ว่าข้อความนั้นเป็นเท็จจริง ๆ

ผู้ซื้อควรเจรจาเกี่ยวกับคุณสมบัติความรู้ที่เฉพาะเจาะจง โดยควรเชื่อมโยงกับบุคคลใดบุคคลหนึ่งโดยเฉพาะ (เช่น CEO และ CFO) และต้องมีการสอบถามอย่างสมเหตุสมผล ในขณะที่ผู้ขายต้องการมาตรฐานความรู้ที่กว้างหรือเชิงสร้างสรรค์ซึ่งจำกัดความเสี่ยง

กลไกความมั่นคงทางการเงิน

บัญชีเอสโครว์ — โครงสร้าง ระยะเวลา และเงื่อนไขการปล่อยเงิน

An บัญชีเอสโครว์ คือส่วนหนึ่งของราคาซื้อขายที่ถูกเก็บรักษาไว้โดยบุคคลที่สาม (โดยทั่วไปคือธนาคารหรือสำนักงานกฎหมาย) เพื่อเป็นหลักประกันสำหรับการเรียกร้องค่าสินไหมทดแทน การจ่ายเงินตามผลประกอบการ หรือการชำระเงินล่าช้า บัญชีเอสโครว์มีประโยชน์อย่างยิ่งเมื่อความน่าเชื่อถือทางการเงินของผู้ขายไม่แน่นอน หรือเมื่อไม่มีประกัน W&I (Wide and Induction Insurance)

ข้อตกลงเอสโครว์ควรระบุจำนวนเงิน ระยะเวลา (โดยทั่วไป 12-24 เดือนสำหรับการรับประกันทั่วไป) และเงื่อนไขการปล่อยสินทรัพย์อย่างชัดเจน การปล่อยสินทรัพย์มักเกิดขึ้นโดยอัตโนมัติเมื่อสิ้นสุดระยะเวลาเอสโครว์ เว้นแต่จะมีการแจ้งข้อเรียกร้อง ข้อเรียกร้องที่มีข้อพิพาทจะยังคงอยู่ในเอสโครว์จนกว่าจะได้รับการแก้ไข

ข้อตกลงการจ่ายเงินตามผลประกอบการ

An หารายได้ ส่วนประกอบของราคาซื้อที่จ่ายภายหลังนั้นขึ้นอยู่กับผลการดำเนินงานในอนาคตของบริษัทเป้าหมาย เช่น รายได้ EBITDA หรือการรักษาฐานลูกค้า ข้อตกลง Earn-out ช่วยลดช่องว่างด้านการประเมินมูลค่าและสร้างความสอดคล้องระหว่างผลประโยชน์ของผู้ซื้อและผู้ขายหลังการปิดดีล

อย่างไรก็ตาม การจ่ายเงินส่วนเพิ่มตามผลประกอบการ (earn-outs) เป็นแหล่งที่มาของข้อพิพาทที่พบบ่อย ประเด็นต่างๆ ได้แก่ วิธีการวัดผลการดำเนินงาน การที่ผู้ซื้อได้บิดเบือนผลลัพธ์ และว่าผู้ขาย (ซึ่งมักยังคงดำรงตำแหน่งผู้บริหาร) มีความเป็นอิสระเพียงพอที่จะบรรลุเป้าหมายการจ่ายเงินส่วนเพิ่มตามผลประกอบการหรือไม่ การกำหนดนิยามที่ชัดเจน การตรวจสอบโดยอิสระ และการกำกับดูแลการดำเนินงานอย่างละเอียดจึงเป็นสิ่งสำคัญ

การพิจารณารอการตัดบัญชี

เลื่อนการพิจารณา เป็นการชำระเงินคงที่ที่ต้องชำระหลังจากปิดธุรกรรม โดยทั่วไปใช้เพื่อทำให้กระแสเงินสดราบรื่น หรือเพื่อให้การชำระเงินสอดคล้องกับเหตุการณ์สำคัญเฉพาะ (เช่น การอนุมัติจากหน่วยงานกำกับดูแล หรือการเปลี่ยนแปลงสัญญา) ซึ่งแตกต่างจากผลตอบแทนตามผลประกอบการ การชำระเงินแบบผ่อนชำระนี้ไม่ขึ้นอยู่กับผลการดำเนินงาน

การชำระเงินล่าช้าอาจได้รับการค้ำประกันโดยบัญชีเอสโครว์ หนังสือค้ำประกันจากธนาคาร หรือเงินประกันผลงาน

หนังสือค้ำประกันจากธนาคารและจำนวนเงินที่กันไว้

การค้ำประกันของธนาคาร คือข้อผูกพันของธนาคารที่จะจ่ายเงินให้แก่ผู้ซื้อหากผู้ขายผิดนัดชำระหนี้ตามข้อผูกพันด้านการรับประกันหรือการชดเชยค่าเสียหาย ข้อผูกพันเหล่านี้ให้ความปลอดภัยมากกว่าการพึ่งพาความสามารถในการชำระหนี้ส่วนบุคคลของผู้ขาย แต่ก็มีค่าใช้จ่ายสำหรับผู้ขายเช่นกัน

จำนวนเงินที่คงไว้ การกันเงินไว้คือส่วนหนึ่งของราคาซื้อที่ผู้ซื้อหักไว้และจะทยอยปล่อยออกมาเมื่อเวลาผ่านไป โดยมีเงื่อนไขว่าไม่มีการเรียกร้องใดๆ เกิดขึ้น การกันเงินนั้นง่ายกว่าการฝากเงินไว้กับผู้อื่น แต่ทำให้ผู้ซื้อมีอำนาจควบคุมโดยตรง ซึ่งผู้ขายอาจไม่เห็นด้วย

ภาระผูกพันหลังการปิดธุรกรรม

ข้อตกลงห้ามแข่งขันและห้ามชักชวนลูกค้า

ข้อไม่แข่งขัน ข้อกำหนดเหล่านี้จะป้องกันไม่ให้ผู้ขาย (หรือผู้บริหารหลัก) เริ่มต้นหรือเข้าร่วมธุรกิจคู่แข่งในช่วงระยะเวลาที่กำหนด (โดยทั่วไปคือสองถึงห้าปี) ภายในพื้นที่ทางภูมิศาสตร์ที่กำหนด ข้อกำหนดเหล่านี้จะปกป้องการลงทุนของผู้ซื้อโดยรับประกันว่าผู้ขายจะไม่เริ่มดำเนินธุรกิจคู่แข่งในทันที

ข้อห้ามการชักชวน เพื่อป้องกันไม่ให้ผู้ขายดึงตัวพนักงานหรือลูกค้าไปจากตน กฎหมายของเนเธอร์แลนด์บังคับใช้ข้อตกลงห้ามแข่งขันและห้ามชักชวนลูกค้าที่สมเหตุสมผล แต่ก็อาจยกเลิกข้อจำกัดที่กว้างเกินไปหรือกดขี่ข่มเหง โดยเฉพาะอย่างยิ่งในบริบทของการจ้างงาน

การถ่ายทอดทรัพย์สินทางปัญญาและการถ่ายทอดความรู้

ทรัพย์สินทางปัญญาไม่ค่อยโอนย้ายโดยอัตโนมัติ สัญญาซื้อขายหุ้น (SPA) ต้องระบุการโอนสิทธิบัตร เครื่องหมายการค้า ลิขสิทธิ์ ชื่อโดเมน และสิทธิในซอฟต์แวร์อย่างชัดเจน สำหรับทรัพย์สินทางปัญญาที่ไม่ได้จดทะเบียน (เช่น ความรู้ความชำนาญหรือความลับทางการค้า) สัญญา SPA ควรมีตารางรายละเอียดและขั้นตอนการโอนย้ายที่ชัดเจน

การถ่ายทอดความรู้ ข้อผูกพันเหล่านี้ทำให้มั่นใจได้ว่าผู้ขายจะให้การฝึกอบรม เอกสาร และการสนับสนุนเพื่อให้ผู้ซื้อสามารถดำเนินธุรกิจได้อย่างราบรื่น ซึ่งมีความสำคัญอย่างยิ่งในธุรกรรมด้านเทคโนโลยีและบริการระดับมืออาชีพ

การเปลี่ยนแปลงข้อกำหนดการควบคุม

สัญญาหลายฉบับมีข้อกำหนดดังต่อไปนี้ ข้อกำหนดการเปลี่ยนแปลงการควบคุม ข้อกำหนดที่ให้สิทธิ์แก่คู่สัญญาอีกฝ่ายในการยกเลิกหรือเจรจาเงื่อนไขใหม่หากมีการเปลี่ยนแปลงกรรมสิทธิ์ในบริษัท ข้อกำหนดเหล่านี้อาจส่งผลกระทบต่อมูลค่าของธุรกรรม โดยเฉพาะอย่างยิ่งในธุรกิจ SaaS ที่สัญญาของลูกค้าเป็นสินทรัพย์หลัก

ผู้ซื้อควรระบุความเสี่ยงด้านการเปลี่ยนแปลงการควบคุมในระหว่างการตรวจสอบสถานะกิจการ และขอการยกเว้นหรือความยินยอมก่อนการปิดการซื้อขาย ผู้ขายควรเปิดเผยข้อกำหนดเหล่านี้ในจดหมายแจ้งรายละเอียดเพื่อหลีกเลี่ยงการละเมิดการรับประกัน

การรักษาผู้บริหาร

การรักษาผู้บริหารหลักไว้หลังการปิดดีลนั้นมีความสำคัญอย่างยิ่งต่อความต่อเนื่องทางธุรกิจและความสำเร็จในการรับผลตอบแทนตามเป้าหมาย ข้อตกลงการรักษาผู้บริหารไว้ โดยทั่วไปจะรวมถึงโบนัสสำหรับการอยู่ทำงานต่อไป การโอนหุ้น และข้อตกลงห้ามแข่งขันทางธุรกิจ

ควรเจรจาข้อตกลงเหล่านี้แยกต่างหากจากข้อตกลงซื้อขายหุ้น (SPA) เพื่อให้มั่นใจได้ว่าผลประโยชน์สอดคล้องกัน และมีความชัดเจนเกี่ยวกับบทบาท สายงานการรายงาน และเงื่อนไขการออกจากตำแหน่ง

การระงับข้อพิพาท

การอนุญาโตตุลาการเทียบกับการดำเนินคดีในศาล

ฝ่ายต่างๆ สามารถเลือกได้ อนุญาโตตุลาการ or กระบวนการพิจารณาของศาล สำหรับการแก้ไขข้อพิพาทด้านการควบรวมกิจการ การอนุญาโตตุลาการให้ความเป็นส่วนตัว ความยืดหยุ่น และความสามารถในการเลือกอนุญาโตตุลาการผู้เชี่ยวชาญ ในทางตรงกันข้าม ศาลของเนเธอร์แลนด์ให้คำพิพากษาที่บังคับใช้ได้พร้อมกลไกการอุทธรณ์ที่จัดตั้งขึ้นแล้ว

ธุรกรรมระหว่างประเทศมักนิยมใช้วิธีการอนุญาโตตุลาการภายใต้กฎของ ICC หรือ LCIA ส่วนธุรกรรมภายในประเทศอาจต้องขึ้นศาลของเนเธอร์แลนด์ โดยเฉพาะอย่างยิ่ง... Amsterdam หรือศาลพาณิชย์รอตเตอร์ดัม

ข้อกำหนด MAC

A การเปลี่ยนแปลงที่ส่งผลเสียอย่างร้ายแรง (MAC) เงื่อนไขดังกล่าวอนุญาตให้ผู้ซื้อสามารถถอนตัวจากธุรกรรมได้หากเกิดเหตุการณ์เชิงลบที่สำคัญขึ้นระหว่างการลงนามและการปิดธุรกรรม ศาลตีความเงื่อนไข MAC อย่างแคบ โดยกำหนดให้ต้องมีผลกระทบอย่างมากและยั่งยืนต่อธุรกิจ ไม่ใช่เพียงแค่อุปสรรคชั่วคราวหรือสภาวะตลาดทั่วไป

เงื่อนไข MAC เป็นเงื่อนไขที่มีการเจรจาต่อรองกันอย่างหนัก โดยผู้ขายพยายามยกเว้นความเสี่ยงเฉพาะเจาะจง (เช่น การเปลี่ยนแปลงกฎระเบียบที่ส่งผลกระทบต่อทั้งอุตสาหกรรม) ในขณะที่ผู้ซื้อยืนยันที่จะได้รับการคุ้มครองอย่างครอบคลุม

การตัดสินโดยผู้เชี่ยวชาญสำหรับข้อพิพาทด้านราคา

ข้อพิพาทเกี่ยวกับการคำนวณบัญชีการเสร็จสิ้นโครงการหรือการคำนวณผลตอบแทนตามผลประกอบการ มักจะได้รับการแก้ไขผ่านทาง... การวินิจฉัยโดยผู้เชี่ยวชาญ แทนที่จะฟ้องร้องหรืออนุญาโตตุลาการ คู่กรณีจะแต่งตั้งนักบัญชีอิสระหรือผู้เชี่ยวชาญในอุตสาหกรรมเพื่อตัดสินประเด็นดังกล่าว และโดยทั่วไปแล้วคำตัดสินของผู้เชี่ยวชาญถือเป็นที่สิ้นสุดและมีผลผูกพัน

เอกสาร SPA ควรระบุขอบเขตอำนาจหน้าที่ของผู้เชี่ยวชาญ ขั้นตอนการแต่งตั้ง และการจัดสรรค่าใช้จ่าย

กฎหมายที่ใช้บังคับ — กฎหมายดัตช์เทียบกับกฎหมายอังกฤษ

กฎหมายดัตช์ กฎหมายดัตช์เป็นกฎหมายที่ใช้บังคับโดยทั่วไปสำหรับธุรกรรมที่เกี่ยวข้องกับบริษัทดัตช์ แต่คู่สัญญามักเลือกใช้กฎหมายอื่น กฎหมายอังกฤษ สำหรับธุรกรรมระหว่างประเทศ โดยเฉพาะอย่างยิ่งเมื่อมีบริษัทไพรเวทอิควิตี้หรือนักลงทุนต่างชาติเข้ามาเกี่ยวข้อง

กฎหมายอังกฤษมีแบบอย่างการควบรวมกิจการและการซื้อกิจการที่เป็นที่ยอมรับ มีคดีตัวอย่างมากมายเกี่ยวกับคำรับประกันและการชดเชย และเป็นที่คุ้นเคยในหมู่นักให้คำปรึกษาระหว่างประเทศ อย่างไรก็ตาม กฎหมายบังคับของเนเธอร์แลนด์ (เช่น การคุ้มครองการจ้างงานและข้อกำหนดของกฎหมายบริษัท) จะยังคงใช้บังคับกับนิติบุคคลของเนเธอร์แลนด์ไม่ว่าคุณจะเลือกใช้กฎหมายใดก็ตาม

ข้อควรพิจารณาเฉพาะสำหรับข้อตกลงด้านเทคโนโลยีและการระดมสมอง

การรับประกันทรัพย์สินทางปัญญาและใบอนุญาตซอฟต์แวร์

สำหรับบริษัทด้านเทคโนโลยี การรับประกันทรัพย์สินทางปัญญา สิ่งเหล่านี้มีความสำคัญอย่างยิ่ง ผู้ซื้อต้องการความมั่นใจว่าบริษัทเป้าหมายเป็นเจ้าของ (หรือมีใบอนุญาตที่ถูกต้องสำหรับ) ซอฟต์แวร์ สิทธิบัตร และเครื่องหมายการค้าทั้งหมดที่ใช้ในธุรกิจ ซอฟต์แวร์โอเพนซอร์สอาจสร้างความเสี่ยงที่ไม่คาดคิดหากไม่ได้รับการจัดการอย่างเหมาะสม ใบอนุญาตบางประเภทกำหนดให้ต้องเผยแพร่ผลงานดัดแปลงเป็นโอเพนซอร์ส ซึ่งอาจทำลายมูลค่าทางการค้าได้

ควรตรวจสอบสัญญาอนุญาตใช้ซอฟต์แวร์อย่างละเอียดถี่ถ้วนในเรื่องการโอนสิทธิ์ การเปลี่ยนแปลงการควบคุม และการปฏิบัติตามเงื่อนไขของสัญญาอนุญาต

การรับประกันการปฏิบัติตาม GDPR

การปฏิบัติตาม GDPR การเปิดเผยข้อมูลส่วนบุคคลเป็นความเสี่ยงสำคัญในการควบรวมกิจการด้านเทคโนโลยี ผู้ซื้อควรแสวงหาหลักประกันว่าบริษัทเป้าหมายมีฐานทางกฎหมายในการประมวลผลข้อมูลส่วนบุคคล ได้ดำเนินการตามมาตรการทางเทคนิคและองค์กรที่เหมาะสม และไม่เคยประสบกับการละเมิดข้อมูลหรือข้อร้องเรียนด้านกฎระเบียบ

การไม่ปฏิบัติตามอาจส่งผลให้ถูกปรับเป็นเงินสูงถึง 20 ล้านยูโร หรือ 4% ของรายได้ทั่วโลก ดังนั้นการรับประกันและการชดเชยที่แข็งแกร่งจึงเป็นสิ่งสำคัญอย่างยิ่ง

การเป็นตัวแทนด้านความปลอดภัยทางไซเบอร์

การละเมิดความปลอดภัยทางไซเบอร์สามารถทำลายมูลค่าของบริษัทได้ในชั่วข้ามคืน ผู้ซื้อจึงเรียกร้องมากขึ้นเรื่อยๆ การรับรองด้านความปลอดภัยทางไซเบอร์ ครอบคลุมถึงนโยบายความปลอดภัยของเป้าหมาย ขั้นตอนการตอบสนองต่อเหตุการณ์ และประวัติการละเมิดหรือการโจมตีด้วยแรนซัมแวร์

ผู้ขายควรทำการตรวจสอบความปลอดภัยทางไซเบอร์ก่อนนำสินค้าออกสู่ตลาด เพื่อระบุและแก้ไขช่องโหว่ต่างๆ

การเปลี่ยนแปลงการควบคุมในสัญญา SaaS

ธุรกิจ SaaS มีความเสี่ยงเป็นพิเศษต่อเรื่องนี้ ข้อกำหนดการเปลี่ยนแปลงการควบคุม ในข้อตกลงกับลูกค้า หากลูกค้ารายสำคัญมีสิทธิ์ยกเลิกสัญญาเมื่อมีการเข้าซื้อกิจการ สมมติฐานการประเมินมูลค่าของผู้ซื้อก็จะพังทลายลง

การขอความยินยอมหรือการสละสิทธิ์จากลูกค้าเป็นสิ่งสำคัญ แต่ต้องดำเนินการอย่างระมัดระวังเพื่อหลีกเลี่ยงการส่งสัญญาณถึงความไม่เสถียรหรือการยุติสัญญา prematurely

คำถามที่พบบ่อย (FAQs)

การรับประกันและการชดเชยความเสียหายในธุรกรรมการซื้อกิจการแตกต่างกันอย่างไร?

A การรับประกัน เป็นข้อความตามสัญญาที่ระบุข้อเท็จจริงเกี่ยวกับบริษัทเป้าหมาย หากปรากฏว่าการรับประกันนั้นเป็นเท็จ ผู้ซื้อสามารถเรียกร้องค่าเสียหายจากการผิดสัญญาได้ ผู้ซื้อต้องพิสูจน์ว่าการผิดสัญญานั้นก่อให้เกิดความเสียหายและระบุจำนวนความเสียหายนั้นได้ โดยอยู่ภายใต้ข้อจำกัดและเงื่อนไขที่ระบุไว้ในสัญญาซื้อขาย

An การป้องกันในทางตรงกันข้าม การชดเชยความเสียหายแบบเหมาจ่าย (Indemnity) ให้การชดเชยตามมูลค่าความเสียหายที่เกิดขึ้นจริงสำหรับความเสี่ยงที่ระบุไว้โดยเฉพาะ ผู้ซื้อไม่จำเป็นต้องพิสูจน์สาเหตุหรือบรรเทาความเสียหาย ผู้ขายเพียงแค่ชดเชยความรับผิดให้แก่ผู้ซื้อ การชดเชยความเสียหายแบบเหมาจ่ายมักใช้สำหรับภาระภาษี ค่าใช้จ่ายในการทำความสะอาดสิ่งแวดล้อม หรือคดีความที่อยู่ระหว่างการพิจารณา ซึ่งทราบถึงความเสี่ยงที่อาจเกิดขึ้นแต่ไม่แน่ชัดในจำนวนเงิน มักไม่มีวงเงินจำกัดหรือมีวงเงินสูงกว่าการรับประกันทั่วไป

บัญชีเอสโครว์มีประโยชน์ในธุรกรรมการควบรวมกิจการเมื่อใด?

An บัญชีเอสโครว์ การฝากเงินไว้ในบัญชีเอสโครว์มีประโยชน์เมื่อผู้ซื้อต้องการหลักประกันสำหรับการเรียกร้องการรับประกัน การจ่ายเงินตามผลประกอบการ หรือการชำระเงินแบบผ่อนชำระ โดยเฉพาะอย่างยิ่งหากความน่าเชื่อถือทางการเงินของผู้ขายไม่แน่นอน หรือหากไม่มีประกันการรับประกันและการชดเชยความเสียหาย การฝากเงินไว้ในบัญชีเอสโครว์เป็นเรื่องปกติในธุรกรรมที่ผู้ขายเป็นบุคคลธรรมดาหรือธุรกิจขนาดเล็ก มากกว่าที่จะเป็นสถาบันที่มีความน่าเชื่อถือทางการเงิน

โดยทั่วไปแล้ว เงินประกันในบัญชีเอสโครว์จะอยู่ที่ 10-20% ของราคาซื้อ และจะถูกเก็บไว้เป็นเวลา 12-24 เดือน (นานกว่านั้นสำหรับหลักประกันทางภาษี) เงินจะถูกปล่อยออกมาโดยอัตโนมัติเมื่อครบกำหนดระยะเวลา เว้นแต่จะมีการแจ้งข้อเรียกร้องเข้ามา ข้อเรียกร้องที่มีข้อพิพาทจะยังคงอยู่ในบัญชีเอสโครว์จนกว่าจะได้รับการแก้ไขโดยข้อตกลง การพิจารณาของผู้เชี่ยวชาญ หรือคำตัดสินของศาล

ประกันภัย W&I คืออะไร และมีความสำคัญเมื่อใด?

ประกันภัยการรับประกันและการชดเชย (W&I) เป็นการโอนความเสี่ยงจากการผิดสัญญาจากผู้ขายไปยังบริษัทประกันภัย ผู้ซื้อ (หรือบางครั้งผู้ขาย) ซื้อกรมธรรม์ซึ่งคุ้มครองความเสียหายที่เกิดจากการผิดสัญญาจนถึงวงเงินที่กำหนด (โดยทั่วไปคือ 10-30% ของราคาซื้อ)

ประกัน W&I มีความสำคัญอย่างยิ่งในธุรกรรมการลงทุนในบริษัทเอกชน การประมูลแข่งขัน และสถานการณ์การขายกิจการอย่างราบรื่นที่ผู้ขายต้องการหลีกเลี่ยงความรับผิดหลังการปิดธุรกรรม นอกจากนี้ยังเป็นประโยชน์เมื่อผู้ขายล้มละลายหรือไม่เต็มใจที่จะวางเงินประกันหรือเงินกันไว้จำนวนมาก อย่างไรก็ตาม ประกันนี้ไม่ครอบคลุมปัญหาที่ทราบแล้ว เรื่องที่คาดการณ์ในอนาคต หรือความเสี่ยงบางประการที่ถูกยกเว้น เช่น หนี้สินบำนาญหรือมลภาวะทางสิ่งแวดล้อม ผู้ซื้อไม่ควรพิจารณาประกัน W&I เป็นสิ่งทดแทนการตรวจสอบสถานะกิจการอย่างละเอียดถี่ถ้วน

จดหมายแจ้งข้อมูลมีขั้นตอนอย่างไร และทำไมจึงมีความสำคัญมาก?

A จดหมายเปิดเผยข้อมูล ข้อตกลงซื้อขายอสังหาริมทรัพย์ (SPA) อาจกำหนดเงื่อนไขหรือยกเว้นการรับประกันโดยการเปิดเผยข้อเท็จจริงหรือสถานการณ์เฉพาะที่อาจถือเป็นการละเมิดข้อตกลง ตัวอย่างเช่น หากผู้ขายรับประกันว่าไม่มีคดีความที่อยู่ระหว่างการพิจารณา แต่ต่อมาเปิดเผยคดีความเฉพาะเจาะจงในจดหมายแจ้งรายละเอียด ผู้ซื้อจะไม่สามารถเรียกร้องค่าเสียหายจากการละเมิดการรับประกันนั้นได้

จดหมายเปิดเผยข้อมูลมีความสำคัญอย่างยิ่ง เพราะเป็นการโอนความเสี่ยงกลับไปยังผู้ซื้อ การเปิดเผยข้อมูลที่ใช้ถ้อยคำกว้างๆ เช่น “เรื่องทั้งหมดที่เปิดเผยในห้องข้อมูล” อาจทำให้การรับประกันไม่มีประสิทธิภาพ แนวทางปฏิบัติที่ดีที่สุดคือ ผู้ซื้อควรต้องการการเปิดเผยข้อมูลที่เฉพาะเจาะจงและชัดเจน ซึ่งเชื่อมโยงกับเงื่อนไขการรับประกันแต่ละรายการ พร้อมอ้างอิงเอกสารประกอบอย่างชัดเจน ผู้ซื้อต้องตรวจสอบจดหมายเปิดเผยข้อมูลอย่างละเอียดในระหว่างการตรวจสอบสถานะทางธุรกิจ เพื่อให้แน่ใจว่าความเสี่ยงที่เปิดเผยนั้นเป็นที่ยอมรับได้ หรือสามารถนำมาคำนวณรวมอยู่ในข้อตกลงได้

ข้อจำกัดและเงื่อนไขการรับประกันในสัญญาคืออะไร และเหตุใดจึงมีความสำคัญ?

A ฝาครอบ คือจำนวนเงินสูงสุดที่ผู้ขายจะจ่ายสำหรับการเรียกร้องการรับประกันทั้งหมดรวมกัน โดยทั่วไปจะอยู่ที่ 10-30% ของราคาซื้อ การรับประกันขั้นพื้นฐาน (เช่น กรรมสิทธิ์ในหุ้นและอำนาจในการขาย) มักจะไม่รวมอยู่ในวงเงินสูงสุดนี้และอาจมีวงเงินไม่จำกัด

A ตะกร้า เป็นเกณฑ์ที่จำกัดการเรียกร้องค่าเสียหายเล็กน้อย มีสองประเภท: ก. เกณฑ์ขั้นต่ำ ใช้กับคำร้องขอรับเงินชดเชยรายบุคคล (เช่น ไม่มีการเรียกร้องค่าชดเชยต่ำกว่า 10,000 ยูโร) ในขณะที่ ตะกร้ารวม ใช้กับยอดรวมการเรียกร้องทั้งหมด (เช่น จะไม่มีการชดเชยใดๆ เว้นแต่การเรียกร้องจะเกิน 100,000 ยูโร) ตะกร้าสามารถเป็นได้ดังนี้ การทำให้กระดก (ผู้ขายเป็นผู้จ่ายทั้งหมดเมื่อยอดเกินกำหนด) หรือ หักลดหย่อน (ผู้ขายจ่ายเฉพาะส่วนเกิน) ข้อจำกัดและเงื่อนไขต่างๆ ช่วยสร้างสมดุลระหว่างความต้องการการคุ้มครองตามการรับประกันกับความเป็นจริงทางการค้า ป้องกันการฟ้องร้องที่มากเกินไปในเรื่องเล็กน้อย

Earn-out คืออะไร และใช้เมื่อใด?

An หารายได้ เป็นส่วนประกอบของราคาซื้อที่เลื่อนออกไป โดยอิงจากผลการดำเนินงานในอนาคตของบริษัทเป้าหมาย เช่น รายได้ EBITDA หรือเป้าหมายการรักษาฐานลูกค้า การจ่ายเงินตามผลประกอบการ (Earn-out) ใช้เพื่อลดช่องว่างด้านการประเมินมูลค่าเมื่อผู้ซื้อและผู้ขายไม่เห็นด้วยเกี่ยวกับแนวโน้มในอนาคตของบริษัท หรือเพื่อจูงใจผู้ขาย (ซึ่งมักจะยังคงดำรงตำแหน่งผู้บริหารต่อไป) ให้ขยายธุรกิจหลังการปิดดีล

การจ่ายเงินตามผลประกอบการ (Earn-outs) มีความเสี่ยงสูงต่อการเกิดข้อพิพาท ปัญหาที่พบบ่อย ได้แก่ ความไม่ลงรอยกันเกี่ยวกับการวัดผลการดำเนินงาน การกล่าวหาว่าผู้ซื้อบิดเบือนผลลัพธ์ (โดยการลดค่าใช้จ่ายด้านการตลาดหรือโยกย้ายลูกค้ารายสำคัญ) และว่าผู้ขายมีอิสระในการดำเนินงานเพียงพอที่จะบรรลุเป้าหมายหรือไม่ การกำหนดนิยามที่ชัดเจน การตรวจสอบโดยอิสระจากนักบัญชี และข้อกำหนดด้านการกำกับดูแลอย่างละเอียดมีความสำคัญอย่างยิ่งในการลดความขัดแย้ง

ผู้ซื้อสามารถยื่นคำร้องขอรับประกันสินค้าได้นานแค่ไหนหลังจากปิดการขายแล้ว?

ระยะเวลาการจำกัดสิทธิ์ขึ้นอยู่กับประเภทของการรับประกัน การรับประกันสินค้าทั่วไป โดยทั่วไปแล้วจะมีอายุการใช้งานประมาณ 18-24 เดือนหลังจากปิดตัวลง การรับประกันภาษี โดยทั่วไปแล้วเอกสารเหล่านี้มักคงอยู่ได้นานห้าถึงเจ็ดปี ซึ่งสอดคล้องกับช่วงเวลาที่หน่วยงานด้านภาษีสามารถประเมินหนี้สินที่เกิดขึ้นในอดีตได้ การรับประกันขั้นพื้นฐาน (เช่น สิทธิในหุ้นและอำนาจในการขาย) มักไม่มีกำหนดเวลาสิ้นสุด หรือคงอยู่เป็นระยะเวลานานกว่านั้นมาก

สัญญาซื้อขายควรระบุอย่างชัดเจนว่าระยะเวลาการจำกัดสิทธิ์เริ่มต้นเมื่อใด (โดยปกติคือวันปิดการซื้อขาย) และต้องแจ้งหรือเริ่มดำเนินการเรียกร้องอย่างเป็นทางการก่อนถึงกำหนดหรือไม่ ผู้ซื้อควรตรวจสอบกำหนดเวลาเหล่านี้อย่างละเอียดเพื่อหลีกเลี่ยงการสูญเสียสิทธิ์เรียกร้องที่มีค่าเนื่องจากความประมาทเลินเล่อ

ข้อกำหนด MAC คืออะไร และผู้ซื้อสามารถใช้ข้อกำหนดนี้ได้เมื่อใด?

A การเปลี่ยนแปลงที่ส่งผลเสียอย่างร้ายแรง (MAC) เงื่อนไขนี้อนุญาตให้ผู้ซื้อสามารถยกเลิกธุรกรรมได้หากเกิดเหตุการณ์เชิงลบที่สำคัญขึ้นระหว่างการลงนามและการปิดธุรกรรม เช่น การสูญเสียลูกค้ารายใหญ่ การดำเนินการทางกฎหมาย หรือความล้มเหลวในการดำเนินงานอย่างร้ายแรง เงื่อนไข MAC มีจุดประสงค์เพื่อปกป้องผู้ซื้อจากความเปลี่ยนแปลงพื้นฐานที่ไม่คาดคิดซึ่งบั่นทอนเหตุผลของข้อตกลง

อย่างไรก็ตาม ศาลตีความข้อกำหนด MAC อย่างแคบมาก ผู้ซื้อต้องพิสูจน์ให้เห็นถึงผลกระทบที่สำคัญและยั่งยืนต่อธุรกิจ ไม่ใช่เพียงแค่ความถดถอยชั่วคราว สภาพตลาดทั่วไป หรือเหตุการณ์ที่ส่งผลกระทบต่ออุตสาหกรรมโดยรวม ผู้ขายมักจะเจรจาข้อยกเว้นมากมาย (เช่น การเปลี่ยนแปลงกฎหมาย ภาวะเศรษฐกิจตกต่ำ หรือโรคระบาด) เพื่อจำกัดขอบเขต การใช้ข้อกำหนด MAC ให้สำเร็จนั้นทำได้ยากและเกิดขึ้นไม่บ่อยนัก

การซื้อขายสินทรัพย์มีความเสี่ยงอย่างไรเมื่อเทียบกับการซื้อขายหุ้น?

ใน ข้อตกลงสินทรัพย์ในกรณีการโอนกรรมสิทธิ์แบบ TUPE ผู้ซื้อจะได้รับสินทรัพย์เฉพาะและรับผิดชอบหนี้สินเฉพาะ โดยทิ้งความเสี่ยงในอดีต (เช่น ภาระภาษี ภาระผูกพันด้านเงินบำนาญ และการฟ้องร้อง) ไว้กับผู้ขาย วิธีนี้ให้การคุ้มครองผู้ซื้อมากขึ้น แต่ก็สร้างความซับซ้อนมากขึ้น สัญญา ใบอนุญาต และสิทธิ์ในทรัพย์สินทางปัญญาแต่ละรายการจะต้องถูกโอนอย่างชัดเจน ซึ่งมักต้องได้รับความยินยอมจากบุคคลที่สาม พนักงานอาจต้องถูกโอนภายใต้กฎที่เทียบเท่ากับ TUPE และซัพพลายเออร์หรือลูกค้าอาจต่อต้านการโอนกรรมสิทธิ์แบบ TUPE

A แบ่งปันข้อตกลง วิธีนี้ง่ายกว่าและเร็วกว่า เพราะกรรมสิทธิ์ของบริษัทเปลี่ยนมือได้โดยไม่ต้องโอนสัญญาแต่ละฉบับ อย่างไรก็ตาม ผู้ซื้อจะต้องรับภาระหนี้สินทั้งหมด ทั้งที่ทราบและไม่ทราบ การเลือกใช้วิธีใดขึ้นอยู่กับความเสี่ยงที่ผู้ซื้อยอมรับได้ ความซับซ้อนของการดำเนินงานของบริษัทเป้าหมาย และความเต็มใจของบุคคลที่สามที่จะยินยอมให้มีการโอนกรรมสิทธิ์

ในประเทศเนเธอร์แลนด์ กฎหมายใดใช้บังคับกับธุรกรรมการควบรวมและซื้อกิจการ—กฎหมายดัตช์หรือกฎหมายอังกฤษ?

กฎหมายดัตช์ โดยปกติแล้ว กฎหมายดัตช์จะบังคับใช้กับธุรกรรมที่เกี่ยวข้องกับบริษัทดัตช์ โดยเฉพาะอย่างยิ่งเมื่อทั้งผู้ซื้อและผู้ขายเป็นชาวดัตช์ หรือเมื่อการดำเนินงานหลักของบริษัทเป้าหมายอยู่ในประเทศเนเธอร์แลนด์ กฎหมายดัตช์ควบคุมด้านพิธีการของบริษัท การคุ้มครองการจ้างงาน และสิทธิของผู้ถือหุ้น โดยไม่คำนึงถึงข้อกำหนดเรื่องกฎหมายที่ใช้บังคับในสัญญาซื้อขายหุ้น

อย่างไรก็ตาม พรรคการเมืองมักเลือก กฎหมายอังกฤษ สำหรับธุรกรรมระหว่างประเทศ โดยเฉพาะอย่างยิ่งเมื่อเกี่ยวข้องกับกองทุนส่วนตัวหรือนักลงทุนต่างชาติ กฎหมายอังกฤษมีคดีตัวอย่างด้านการควบรวมกิจการและการซื้อกิจการที่ครอบคลุม การตีความการรับประกันและการชดเชยที่ได้รับการยอมรับอย่างดี และความคุ้นเคยในหมู่ที่ปรึกษาระหว่างประเทศ การเลือกใช้กฎหมายมีผลต่อวิธีการตีความการรับประกัน ระยะเวลาการจำกัดความรับผิด และขั้นตอนการระงับข้อพิพาท ไม่ว่าเลือกใช้กฎหมายใด กฎบังคับของเนเธอร์แลนด์ (เช่น การปรึกษาหารือกับสภาแรงงานและการคุ้มครองพนักงาน) จะมีผลบังคับใช้กับนิติบุคคลของเนเธอร์แลนด์

การรักษาคุณค่าและการจัดการความเสี่ยง

ความสำเร็จหรือความล้มเหลวของธุรกรรมการควบรวมและซื้อกิจการนั้นขึ้นอยู่กับรายละเอียดทางกฎหมาย การรับประกัน การชดเชย การจัดการเงินฝาก และภาระผูกพันหลังการปิดธุรกรรมไม่ใช่เพียงแค่ข้อความมาตรฐาน แต่เป็นกลไกที่ใช้ในการจัดสรรความเสี่ยง ปกป้องมูลค่า และกำหนดว่าใครจะเป็นผู้รับผิดชอบค่าใช้จ่ายเมื่อเกิดปัญหาขึ้น

ไม่ว่าคุณจะซื้อหรือขายธุรกิจ การเข้าใจการคุ้มครองทางกฎหมายเหล่านี้เป็นสิ่งสำคัญอย่างยิ่งต่อการเจรจาต่อรองเพื่อให้ได้ข้อตกลงที่เป็นธรรมและหลีกเลี่ยงความประหลาดใจที่อาจทำให้เสียค่าใช้จ่ายสูง เรื่องนี้มีความสำคัญมาก ปัญหาซับซ้อน และผลที่ตามมาหากทำผิดพลาดอาจร้ายแรงได้

หากคุณเกี่ยวข้องกับธุรกรรมการควบรวมกิจการและต้องการคำแนะนำทางกฎหมายจากผู้เชี่ยวชาญเกี่ยวกับการจัดโครงสร้างการคุ้มครอง การเจรจาต่อรองการรับประกัน หรือการแก้ไขข้อพิพาท Law & More เราพร้อมให้ความช่วยเหลือ ทีมงานผู้เชี่ยวชาญด้านการควบรวมกิจการของเราให้คำแนะนำแก่ผู้ซื้อและผู้ขายทั่วประเทศเนเธอร์แลนด์เกี่ยวกับธุรกรรมทุกขนาด ตั้งแต่สตาร์ทอัพด้านเทคโนโลยีใน Brainport เป็นต้นไป Eindhoven เพื่อจัดตั้งธุรกิจใน Amsterdam และร็อตเตอร์ดัม

ติดต่อเราวันนี้เพื่อขอคำปรึกษาเกี่ยวกับการทำธุรกรรมของคุณโดยไม่มีข้อผูกมัดใดๆ