รายการตรวจสอบการควบรวมกิจการในเนเธอร์แลนด์: ขั้นตอนทางกฎหมาย การอนุมัติ และข้อผิดพลาดที่พบบ่อย

ขั้นตอนการควบรวมและซื้อกิจการ (M&A) ของเนเธอร์แลนด์ประกอบด้วยห้าขั้นตอนหลัก ได้แก่ การเตรียมการและการรักษาความลับ การตรวจสอบสถานะกิจการ การจัดโครงสร้าง การอนุมัติจากหน่วยงานกำกับดูแลและผู้มีส่วนได้ส่วนเสีย และการปิดธุรกรรมพร้อมภาระผูกพันหลังการเสร็จสิ้น สิ่งที่ทำให้เนเธอร์แลนด์มีความโดดเด่นไม่ใช่ตรรกะทางธุรกิจของข้อตกลง แต่เป็นขั้นตอนและพิธีการต่างๆ ที่เกี่ยวข้อง การโอนหุ้นในบริษัทจำกัด (BV) จะมีผลสมบูรณ์ก็ต่อเมื่อทำเป็นเอกสารรับรองต่อหน้าทนายความตามกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์เท่านั้น สภาพนักงานต้องได้รับโอกาสในการให้คำแนะนำก่อนที่จะมีการตัดสินใจ และการควบรวมกิจการที่ถึงเกณฑ์รายได้ที่กำหนดจะไม่สามารถดำเนินการได้จนกว่าหน่วยงานคุ้มครองผู้บริโภคและตลาด (ACM) จะอนุมัติ หากพลาดขั้นตอนใดขั้นตอนหนึ่ง ข้อตกลงจะไม่เพียงแต่ล่าช้า แต่จะเป็นโมฆะ เป็นโมฆะได้ หรือถูกระงับ

กรอบกฎหมายที่ควบคุมการควบรวมและซื้อกิจการในเนเธอร์แลนด์

ธุรกรรมในเนเธอร์แลนด์อยู่ภายใต้การกำกับดูแลของกฎหมายแพ่ง (Burgerlijk Wetboek) หมวด 2 สำหรับเรื่องที่เกี่ยวข้องกับบริษัท กฎหมายการแข่งขัน (Mededingingswet) สำหรับการควบคุมการควบรวมกิจการ กฎหมายการกำกับดูแลทางการเงิน (Wet op het financieel toezicht) และการเสนอขายหุ้นต่อสาธารณะ (Besluit openbare biedingen Wft) กฎหมายสภาแรงงาน (Wet op de ondernemingsraden) สำหรับการมีส่วนร่วมของพนักงาน และกฎหมายการตรวจสอบการลงทุน (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames) ธุรกรรมภาคเอกชนเกือบทุกรายการเกี่ยวข้องกับกฎหมายข้อแรก ข้อที่สาม และข้อที่สี่ ส่วนข้ออื่นๆ ขึ้นอยู่กับขนาดและภาคส่วนคู่มือการควบรวมและซื้อกิจการในเนเธอร์แลนด์ ของเรา จะอธิบายกระบวนการทางการค้า ในขณะที่รายการตรวจสอบนี้จะเน้นที่ขั้นตอนทางกฎหมายที่จะกำหนดว่าธุรกรรมนั้นจะเสร็จสมบูรณ์หรือไม่

หน่วยงานที่คุณอาจต้องติดต่อด้วย

ACM จะตรวจสอบการควบรวมกิจการว่ามีผลกระทบต่อการแข่งขันหรือไม่ และต้องอนุมัติก่อนการดำเนินการจะเสร็จสมบูรณ์หากตรงตามเกณฑ์การแจ้งเตือน หน่วยงานกำกับดูแลตลาดการเงิน (AFM) จะกำกับดูแลการเสนอขายหลักทรัพย์ต่อสาธารณะที่ได้รับการอนุมัติให้ซื้อขายในตลาดที่มีการกำกับดูแล เช่น ยูโรเน็กซ์ Amsterdamและอนุมัติบันทึกข้อเสนอซื้อกิจการก่อนที่จะเผยแพร่ได้ AFM จะตรวจสอบขั้นตอนและวิธีการเปิดเผยข้อมูล ไม่ใช่คุณสมบัติของข้อเสนอ ธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ (DNB) ต้องออกหนังสือรับรองว่าไม่มีข้อคัดค้านสำหรับการถือหุ้นที่มีคุณสมบัติในธนาคารและบริษัทประกันภัย และ Nederlandse Zorgautoriteit จะตรวจสอบธุรกรรมในด้านการดูแลสุขภาพ สำนักงานการลงทุนเพื่อการลงทุน (Bureau Toetsing Investeringen) ซึ่งเป็นส่วนหนึ่งของกระทรวงเศรษฐกิจ จะตรวจสอบการเข้าซื้อกิจการของผู้ให้บริการที่สำคัญและเทคโนโลยีที่ละเอียดอ่อนด้วยเหตุผลด้านความมั่นคงของชาติ

มีศาลหนึ่งที่สมควรได้รับการกล่าวถึงเป็นพิเศษ นั่นคือ ศาลวิสาหกิจ (Ondernemingskamer) ของ... Amsterdam ศาลอุทธรณ์พิจารณาคดีสอบสวนเกี่ยวกับการบริหารจัดการที่ไม่เหมาะสม การอุทธรณ์โดยสภาแรงงาน ข้อเรียกร้องเกี่ยวกับการบีบให้พนักงานซื้อหุ้นคืน และข้อพิพาทเกี่ยวกับกฎการเสนอราคาที่บังคับใช้ และสามารถกำหนดมาตรการชั่วคราวได้ทันที เช่น การพักงานกรรมการ การโอนหุ้นให้ผู้ดูแล หรือการระงับมติ ศาลอุทธรณ์เป็นเวทีที่ข้อตกลงทางธุรกิจของเนเธอร์แลนด์ที่มีข้อโต้แย้งเกิดขึ้นจริง และเป็นเหตุผลว่าทำไม... กระบวนการของหอการค้าวิสาหกิจ ควรเป็นส่วนหนึ่งของการประเมินความเสี่ยงของคุณ ไม่ใช่สิ่งที่นึกถึงทีหลัง

แบบฟอร์มบริษัทและการเปลี่ยนแปลงที่เกิดขึ้น

รูปแบบบริษัท มีอยู่สองแบบหลักๆ คือ บริษัทจำกัด (BV)ซึ่งเป็นรูปแบบที่ใช้ในการทำธุรกรรมส่วนตัวเกือบทั้งหมด และข้อบังคับของบริษัทมักจะมีข้อจำกัดในการโอนหุ้น ไม่ว่าจะเป็นข้อผูกพันในการเสนอซื้อหุ้นจากผู้ถือหุ้นรายอื่น หรือข้อกำหนดในการขออนุมัติก่อน ส่วนบริษัทมหาชนจำกัด (NV) ใช้สำหรับบริษัทจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ และอยู่ภายใต้กฎระเบียบการกำกับดูแลที่เข้มงวดกว่าภายใต้กฎหมายบริษัทของเนเธอร์แลนด์และในกรณีที่จดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ จะต้องปฏิบัติตามประมวลจริยธรรมการกำกับดูแลกิจการของเนเธอร์แลนด์ในลักษณะที่ต้องชี้แจงเหตุผลหากไม่ปฏิบัติตาม

อ่านข้อบังคับและข้อตกลงของผู้ถือหุ้นก่อนที่จะประเมินมูลค่าใดๆ สิทธิในการซื้อหุ้นก่อน สิทธิในการร่วมซื้อหุ้น สิทธิในการอนุมัติของคณะกรรมการกำกับดูแล สิทธิในการคัดค้านที่แนบมากับหุ้นบางประเภท และข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงการควบคุมในสัญญาสำคัญ ล้วนเป็นปัจจัยที่กำหนดว่าคุณสามารถซื้ออะไรได้บ้างและจากใคร ในกรณีที่บริษัทเป้าหมายถือครองสัญญาภาครัฐ กฎระเบียบการจัดซื้อจัดจ้างอาจจำกัดว่าสัญญาเหล่านั้นจะยังคงอยู่หรือไม่หลังจากการเปลี่ยนแปลงการควบคุม ซึ่งเป็นประเด็นที่บทสรุปเกี่ยวกับการจัดซื้อจัดจ้างภาครัฐในเนเธอร์แลนด์ ของเรา ได้อธิบายเพิ่มเติมการตรวจสอบเอกสารของบริษัทอย่างเป็นระบบตั้งแต่เริ่มต้นจะเสียค่าใช้จ่ายเพียงเล็กน้อยเมื่อเทียบกับการเจรจาต่อรองใหม่ในภายหลัง

ก่อนลงนาม: ข้อตกลงรักษาความลับ หนังสือแสดงเจตจำนง และผู้มีส่วนได้ส่วนเสีย

ขั้นตอนการเตรียมการจะเป็นตัวกำหนดว่าคุณจะมีอำนาจต่อรองมากแค่ไหนในภายหลัง เอกสารสำคัญมีสามฉบับ และแต่ละฉบับมีหน้าที่ทางกฎหมายเฉพาะภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์

ข้อแรกคือข้อตกลงรักษาความลับซึ่งต้องลงนามก่อนที่บุคคลใดจะออกจากอาคาร กำหนดว่าอะไรคือข้อมูลที่เป็นความลับ ระบุผู้รับที่ได้รับอนุญาต รวมถึงที่ปรึกษาและผู้ให้เงินทุน ระบุว่าข้อมูลนั้นสามารถใช้ได้เฉพาะเพื่อประเมินธุรกรรมนี้เท่านั้น และกำหนดว่าจะเกิดอะไรขึ้นกับข้อมูลหากข้อตกลงล้มเหลว บทลงโทษตามสัญญาจะทำให้ข้อผูกพันนั้นมีผลบังคับใช้ได้จริง แม้ว่าศาลอาจปรับลดบทลงโทษที่มากเกินไปอย่างเห็นได้ชัดก็ตาม ในกรณีที่เป้าหมายเป็นคู่แข่ง ควรเก็บข้อมูลที่มีความอ่อนไหวทางการค้าไว้ภายใต้ข้อตกลงที่โปร่งใส การแลกเปลี่ยนข้อมูลราคาหรือข้อมูลลูกค้าก่อนที่จะได้รับการอนุมัติถือเป็นความเสี่ยงทางกฎหมายการแข่งขัน

ประการที่สองคือหนังสือแสดงเจตจำนงหรือข้อตกลงเบื้องต้น กฎหมายดัตช์ให้อิสระแก่คู่สัญญาอย่างกว้างขวางในการตัดสินใจว่าข้อใดบ้างที่จะมีผลผูกพัน แต่ก็มีหลักการที่ผู้ซื้อต่างชาติประเมินค่าต่ำไป การเจรจาอาจดำเนินมาถึงจุดที่การยุติการเจรจาเป็นสิ่งที่ยอมรับไม่ได้ และฝ่ายที่ถอนตัวอาจถูกสั่งให้ชดเชยอีกฝ่ายหนึ่ง ในกรณีพิเศษอาจรวมถึงกำไรที่สูญเสียไปด้วย ระบุอย่างชัดเจนว่าข้อกำหนดใดบ้างที่มีผลผูกพัน โดยทั่วไปแล้วข้อกำหนดต่างๆ เช่น การผูกขาด การรักษาความลับ กฎหมายที่ใช้บังคับ และการจัดสรรค่าใช้จ่าย เป็นข้อกำหนดที่สำคัญ และระบุอย่างชัดเจนว่าไม่มีภาระผูกพันใดๆ เกิดขึ้นจนกว่าจะ มีข้อตกลง เป็นลายลักษณ์อักษรที่ลงนามแล้ว ระยะเวลาการผูกขาดปกติอยู่ที่สองสามสัปดาห์ถึงสองสามเดือน ระยะเวลาที่ยาวนานกว่าโดยไม่มีกลไกการยุติการเจรจาส่วนใหญ่มักเป็นประโยชน์ต่อผู้ขาย

ประการที่สามคือ แผนผังผู้มีส่วนได้ส่วนเสีย ระบุผู้ถือหุ้นที่คุณต้องการการอนุมัติหรือการยกเว้น คณะกรรมการกำกับดูแล (ถ้ามี) สภาพนักงาน ผู้ถือสิทธิ์ในการเปลี่ยนแปลงการควบคุมในสัญญาทางการเงินและสัญญากับลูกค้า พนักงานหลัก และเจ้าของที่ดินหรือผู้ให้สิทธิ์ใช้งานที่ข้อตกลงเกี่ยวกับสินทรัพย์จะต้องได้รับความยินยอม ผู้ถือหุ้นรายย่อยที่ถือหุ้นอย่างน้อยหนึ่งในสิบของทุนจดทะเบียนของบริษัทที่ไม่ได้จดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์สามารถขอให้หอการค้าวิสาหกิจสั่งให้มีการสอบสวนได้ นับตั้งแต่มีการบังคับใช้กฎที่แก้ไขเมื่อวันที่ 1 มกราคม 2025 ผู้ถือหุ้น 1 เปอร์เซ็นต์ของทุนจดทะเบียนของบริษัทจดทะเบียน หรือผู้ถือหุ้นที่มีมูลค่าอย่างน้อย 20 ล้านยูโร ก็มีสิทธิ์เข้าถึงเช่นเดียวกัน การรู้ว่าใครสามารถหยุดคุณได้นั้นสำคัญกว่าการรู้ว่าใครสนับสนุนคุณ การปฏิบัติตามกฎพื้นฐานของกฎหมายสัญญาของเนเธอร์แลนด์ตั้งแต่ตัวอักษรแรกเป็นต้นไปจะทำให้การสนทนาเหล่านั้นสามารถจัดการได้

การตรวจสอบสถานะทางธุรกิจ: สิ่งที่ผู้ซื้อชาวดัตช์ตรวจสอบจริง ๆ

การตรวจสอบสถานะกิจการอย่างละเอียดในเนเธอร์แลนด์นั้นมีความหมายมากกว่าแค่การประเมินความเสี่ยง มันยังเกี่ยวข้องโดยตรงกับความรับผิดชอบด้วย กฎหมายดัตช์กำหนดหน้าที่ให้ผู้ซื้อต้องทำการตรวจสอบ และผู้ขายมีหน้าที่ต้องเปิดเผยข้อมูล ซึ่งทั้งสองหน้าที่นี้จะถูกนำมาพิจารณาร่วมกัน ผู้ซื้อที่ไม่ได้ถามคำถามที่ชัดเจนอาจพบว่าข้อบกพร่องนั้นอยู่ในความเสี่ยงของตนเอง ในขณะที่ผู้ขายที่ปกปิดเรื่องที่ตนรู้ว่าเป็นเรื่องสำคัญนั้น ไม่สามารถหลบเลี่ยงความรับผิดชอบโดยอ้างถึงความประมาทของผู้ซื้อได้ ดังนั้น สิ่งที่คุณได้ทำและไม่ได้ตรวจสอบจึงส่งผลต่อสิ่งที่คุณสามารถเรียกร้องได้ในภายหลัง นี่คือเหตุผลที่ดัชนีห้องข้อมูลและบันทึกคำถามและคำตอบจึงแนบมากับสัญญาซื้อขาย

การตรวจสอบสถานะทางกฎหมายเริ่มต้นด้วยลำดับชั้นของบริษัท: ข้อบังคับของบริษัท ทะเบียนผู้ถือหุ้น มติของคณะกรรมการและผู้ถือหุ้น และเอกสารการจดทะเบียนการค้า ตรวจสอบให้แน่ใจว่าการโอนหุ้นทุกครั้งในอดีตได้ดำเนินการโดยทนายความ เพราะข้อบกพร่องเมื่อยี่สิบปีก่อนยังคงส่งผลต่อกรรมสิทธิ์ในปัจจุบัน จากนั้นตรวจสอบสัญญาสำคัญและค้นหาข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงการควบคุมและการโอนสิทธิ์ ต่อมาตรวจสอบเรื่องการจ้างงาน การจัดการบำนาญ และข้อตกลงแรงงานร่วมใดๆ ที่เกี่ยวข้องกับภาคธุรกิจนั้นๆ จากนั้นตรวจสอบใบอนุญาต การจดทะเบียนทรัพย์สินทางปัญญา อสังหาริมทรัพย์ ประกันภัย ข้อพิพาท และการปฏิบัติตามกฎระเบียบ รวมถึงการคุ้มครองข้อมูลภายใต้ GDPR สำหรับผู้ซื้อต่างชาติ สิ่งที่น่าประหลาดใจมักจะอยู่ในเรื่องการจ้างงานและบำนาญ ดังที่ ได้อธิบายไว้ในหมายเหตุเกี่ยวกับข้อควรระวังสำหรับบริษัทต่างชาติในเนเธอร์แลนด์

การตรวจสอบสถานะทางการเงินและภาษีเป็นสิ่งที่ต้องทำควบคู่กันไป และเป็นหน้าที่ของนักบัญชีและที่ปรึกษาด้านภาษีของคุณ มากกว่าทนายความของคุณ Law and More ไม่ได้ให้คำแนะนำเกี่ยวกับการวางโครงสร้างภาษี สิ่งสำคัญทางกฎหมายคือ การค้นพบเหล่านั้นต้องถูกนำไปใส่ไว้ในสัญญา ความเสี่ยงสำคัญทุกอย่างที่พบในห้องข้อมูลจะต้องปรากฏอยู่ในหนึ่งในสี่อย่างนี้ ได้แก่ การลดราคา การชดเชยเฉพาะเจาะจง เงื่อนไขก่อนการดำเนินการ หรือการยอมรับความเสี่ยงที่บันทึกไว้เป็นลายลักษณ์อักษร ความเสี่ยงที่ปรากฏในรายงานแต่ไม่ปรากฏในที่ใดที่หนึ่งในสี่อย่างนั้น ถือว่าได้รับการยอมรับโดยปริยาย และนั่นคือข้อผิดพลาดในการร่างสัญญาที่พบบ่อยที่สุดในข้อตกลงระดับกลาง

การเลือกโครงสร้าง: การซื้อขายหุ้น การซื้อขายสินทรัพย์ หรือการควบรวมกิจการตามกฎหมาย

ตามหลักปฏิบัติของเนเธอร์แลนด์ มีโครงสร้างพื้นฐานอยู่สามแบบ และการเลือกแบบใดแบบหนึ่งจะเป็นตัวกำหนดว่าอะไรจะถูกโอน อะไรจะยังคงอยู่ และกระบวนการจะใช้เวลานานแค่ไหน การโอนหุ้นจะโอนบริษัทพร้อมกับทุกสิ่งทุกอย่างที่อยู่ในนั้น การโอนสินทรัพย์จะโอนเฉพาะสิ่งที่คุณระบุไว้ และการควบรวมกิจการตามกฎหมายจะควบรวมกิจการของทั้งสองบริษัทเข้าด้วยกัน

การซื้อหุ้นเมื่อเทียบกับการซื้อสินทรัพย์

ในการซื้อหุ้น คุณจะได้รับหุ้น และบริษัทจะยังคงอยู่เหมือนเดิมโดยไม่เปลี่ยนแปลง ทั้งสัญญา ใบอนุญาต พนักงาน และประวัติหนี้สินทั้งหมด ทั้งที่ทราบและไม่ทราบ การโอนหุ้นในบริษัทจำกัด (BV) ต้องใช้เอกสารรับรองจากทนายความที่ทำขึ้นต่อหน้าทนายความด้านกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ตามมาตรา 2:196 ของประมวลกฎหมายแพ่ง ไม่มีการโอนหุ้นโดยลายลักษณ์อักษรส่วนตัวที่ถูกต้อง และทนายความยังต้องปรับปรุงทะเบียนผู้ถือหุ้นด้วย ดังนั้น การคุ้มครองสิ่งที่คุณจะได้รับสืบทอดจึงต้องมาจากสัญญาซื้อขายหุ้น ได้แก่ การรับรองและการรับประกัน หนังสือแจ้งการเปิดเผยข้อมูล การชดเชยสำหรับความเสี่ยงที่ระบุไว้ วงเงินสูงสุดและขีดจำกัด ระยะเวลาการคงอยู่ และที่สำคัญยิ่งขึ้นคือ การประกันการรับประกันและการชดเชย

การซื้อสินทรัพย์ช่วยให้คุณเลือกได้ คุณซื้อสินทรัพย์ที่ระบุชื่อและรับผิดชอบหนี้สินที่ระบุชื่อ ซึ่งเป็นสิ่งที่น่าสนใจในกรณีที่เป้าหมายมีประวัติที่ไม่ดี ราคาเป็นเรื่องของการบริหารจัดการ: การโอนสินทรัพย์แต่ละรายการเป็นไปตามกฎของตนเอง ดังนั้นอสังหาริมทรัพย์จึงต้องมีเอกสารรับรองจากทนายความและการจดทะเบียนในทะเบียนสาธารณะ ลูกหนี้ต้องแจ้งให้ลูกหนี้ทราบ สัญญาต้องได้รับความร่วมมือจากคู่สัญญา และใบอนุญาตอาจโอนได้หรือไม่ก็ได้ มีสองประเด็นที่ไม่สามารถต่อรองได้ พนักงานจะไม่คงอยู่: ในกรณีที่กิจกรรมที่โอนไปนั้นเป็นกิจการ กฎเกี่ยวกับการโอนกิจการในมาตรา 7:662 และมาตราต่อๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่งจะโอนพนักงานโดยอัตโนมัติ พร้อมกับวาระและระยะเวลาการทำงานที่มีอยู่ และห้ามเลิกจ้างเนื่องจากการโอน และสำหรับภาระผูกพันที่เกิดขึ้นก่อนการโอน ผู้ขายยังคงรับผิดร่วมกับผู้ซื้อเป็นเวลาหนึ่งปี

การควบรวมกิจการตามกฎหมายและกำหนดการ

การควบรวมกิจการตามกฎหมายภายใต้ประมวลกฎหมายแพ่ง หมวด 2 เป็นการรวมกิจการเข้าด้วยกัน โดยบริษัทที่กำลังจะเลิกกิจการจะสิ้นสุดลง และทรัพย์สินทั้งหมดจะตกเป็นของบริษัทที่ยังคงดำเนินกิจการอยู่โดยการสืบทอดโดยอัตโนมัติ โดยไม่มีการโอนทรัพย์สินรายบุคคลและไม่ต้องได้รับความยินยอมจากคู่สัญญา ขั้นตอนการดำเนินการเป็นไปตามที่กำหนดไว้และไม่สามารถย่นระยะเวลาได้ คณะกรรมการของทั้งสองบริษัทจะต้องจัดทำและลงนามในข้อเสนอการควบรวมกิจการพร้อมคำอธิบาย ข้อเสนอดังกล่าวและงบการเงินประจำปีสามฉบับล่าสุดจะต้องยื่นต่อทะเบียนการค้า และการประกาศการยื่นข้อเสนอจะต้องลงในหนังสือพิมพ์ที่เผยแพร่ทั่วประเทศ เจ้าหนี้สามารถยื่นคัดค้านต่อศาลได้ภายในหนึ่งเดือนนับจากวันที่ประกาศ และมติการควบรวมกิจการจะไม่สามารถลงมติได้จนกว่าจะครบหนึ่งเดือน มติการควบรวมกิจการจะลงมติโดยที่ประชุมใหญ่ของแต่ละบริษัท โดยต้องได้รับเสียงข้างมากตามที่กำหนดสำหรับการแก้ไขข้อบังคับของบริษัท และในกรณีที่ผู้ถือหุ้นมีสัดส่วนการถือหุ้นน้อยกว่าครึ่งหนึ่งของทุนจดทะเบียน จะต้องได้รับเสียงสนับสนุนอย่างน้อยสองในสามของคะแนนเสียงทั้งหมด การควบรวมกิจการจะมีผลบังคับใช้ในวันถัดจากวันที่ได้ทำสัญญาการควบรวมกิจการต่อหน้าพนักงานรับรองเอกสาร

ระยะเวลาสามถึงสี่เดือนถือเป็นระยะเวลาขั้นต่ำที่เหมาะสมสำหรับวิธีการนี้ ซึ่งเป็นเหตุผลว่าทำไมจึงถูกเลือกใช้สำหรับการปรับโครงสร้างกลุ่มบริษัทมากกว่าการเข้าซื้อกิจการจากบุคคลภายนอก

การควบรวมข้ามพรมแดน

ธุรกรรมข้ามพรมแดนภายในสหภาพยุโรปเป็นไปตามระบอบที่สอดคล้องกันของคำสั่ง (EU) 2019/2121 ซึ่งนำมาใช้ในกฎหมายของเนเธอร์แลนด์ ครอบคลุมการควบรวมกิจการ การแบ่งแยก และการแปลงสภาพข้ามพรมแดน แต่ละบริษัทปฏิบัติตามขั้นตอนภายในประเทศของตนเอง และจะมีการออกใบรับรองก่อนการควบรวมกิจการในประเทศต้นทาง (ในเนเธอร์แลนด์) โดยทนายความด้านกฎหมายแพ่ง เพื่อยืนยันว่าขั้นตอนภายในประเทศเสร็จสมบูรณ์แล้ว จากนั้นประเทศปลายทางจะดำเนินการให้เสร็จสิ้น คำสั่งดังกล่าวได้เพิ่มการตรวจสอบการใช้ในทางที่ผิด และเสริมสร้างการคุ้มครองเจ้าหนี้ ผู้ถือหุ้นรายย่อย และพนักงาน รวมถึงการเจรจาเกี่ยวกับการมีส่วนร่วมของพนักงานในกรณีที่สิทธิการมีส่วนร่วมของบริษัทใดบริษัทหนึ่งอาจลดลง คาดการณ์ได้ว่าระยะเวลาจะนานกว่าการควบรวมกิจการภายในประเทศ และควรแก้ไขปัญหาการมีส่วนร่วมของพนักงานตั้งแต่เนิ่นๆ เนื่องจากเป็นประเด็นที่มักกำหนดเส้นทางวิกฤตในธุรกรรมระหว่างประเทศ

การอนุมัติ: การแข่งขัน การกำกับดูแลภาคอุตสาหกรรม และการตรวจสอบการลงทุน

การขออนุมัติจากหน่วยงานกำกับดูแลเป็นจุดชี้ชะตาว่าข้อตกลงจะสำเร็จหรือล้มเหลว เพราะข้อผูกพันนั้นเป็นเพียงการระงับไว้ชั่วคราว คุณอาจลงนามได้ แต่คุณอาจไม่สามารถดำเนินการให้เสร็จสิ้นได้

ภายใต้กฎหมายการแข่งขันทางการค้า (Mededingingswet) การควบรวมกิจการจะต้องแจ้งให้ ACM ทราบเมื่อยอดขายรวมทั่วโลกของฝ่ายต่างๆ ในปีปฏิทินก่อนหน้าเกิน 150 ล้านยูโร และอย่างน้อยสองฝ่ายมียอดขายในเนเธอร์แลนด์มากกว่า 30 ล้านยูโรขึ้นไป (สำหรับภาคการดูแลสุขภาพจะมีเกณฑ์ที่ต่ำกว่าและขึ้นอยู่กับภาคส่วน) การดำเนินการควบรวมกิจการที่ต้องแจ้งให้ทราบก่อนได้รับการอนุมัติ หรือที่เรียกว่า gun jumping ถือเป็นการละเมิดแยกต่างหากและอาจถูกปรับได้แม้ว่าการควบรวมกิจการนั้นจะไม่ก่อให้เกิดข้อกังวลด้านการแข่งขันก็ตาม ACM มีเวลาสี่สัปดาห์ในขั้นตอนแรกเพื่อตัดสินใจว่าจำเป็นต้องออกใบอนุญาตหรือไม่ หากเปิดขั้นตอนที่สอง ขั้นตอนการออกใบอนุญาตจะใช้เวลาสูงสุดสิบสามสัปดาห์ และจะมีการเจรจามาตรการแก้ไข เช่น การขายสินทรัพย์หรือข้อผูกพันในการเข้าถึงตลาดในขั้นตอนนี้ ค่าปรับสูงสุดกำหนดไว้ในกฎหมายการแข่งขันทางการค้าและแสดงเป็นจำนวนเงินคงที่หรือเปอร์เซ็นต์ของยอดขาย แล้วแต่จำนวนใดจะสูงกว่า

เมื่อตรงตามเกณฑ์ของยุโรป คณะกรรมาธิการยุโรปจะเข้ามารับช่วงต่อ: หากยอดขายรวมทั่วโลกเกิน 5 พันล้านยูโร และมียอดขายในสหภาพยุโรปเกิน 250 ล้านยูโรสำหรับแต่ละฝ่ายอย่างน้อยสองฝ่าย ธุรกรรมนั้นจะอยู่ภายใต้กฎระเบียบการควบรวมกิจการของสหภาพยุโรป ซึ่งได้รับการอนุมัติแบบครบวงจรแทนการยื่นเอกสารในระดับประเทศ นอกจากนี้ กฎระเบียบว่าด้วยเงินอุดหนุนจากต่างประเทศของสหภาพยุโรปกำหนดให้ต้องแจ้งให้ทราบตั้งแต่วันที่ 12 ตุลาคม 2023 ในกรณีที่ธุรกิจที่ถูกซื้อกิจการมียอดขายในสหภาพยุโรปอย่างน้อย 500 ล้านยูโร และฝ่ายต่างๆ ได้รับเงินสนับสนุนจากประเทศนอกสหภาพยุโรปมากกว่า 50 ล้านยูโรในช่วงสามปีที่ผ่านมา ทั้งสองกฎระเบียบมีข้อผูกพันในการระงับการดำเนินการของตนเอง

การกำกับดูแลภาคส่วนนั้นเป็นส่วนเพิ่มเติม ไม่ใช่สิ่งที่มาแทนที่ การอนุมัติการแข่งขัน การถือหุ้นที่มีคุณสมบัติในธนาคาร บริษัทประกัน หรือบริษัทลงทุน จำเป็นต้องได้รับหนังสือรับรองการไม่มีข้อคัดค้านจากธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ (De Nederlandsche Bank) หรือสำหรับธนาคารขนาดใหญ่ที่สุด ต้องได้รับจากธนาคารกลางยุโรป (European Central Bank) สำนักงานกำกับดูแลตลาดหลักทรัพย์ (AFM) มีส่วนเกี่ยวข้องกับกิจกรรมที่เกี่ยวข้องกับหลักทรัพย์ สำนักงานกำกับดูแลด้านการดูแลสุขภาพแห่งเนเธอร์แลนด์ (Nederlandse Zorgautoriteit) ตรวจสอบการผูกขาดด้านการดูแลสุขภาพ และภาคส่วนเครือข่ายก็มีการอนุมัติของตนเอง หากธุรกรรมของคุณได้รับการจัดหาเงินทุนด้วยหนี้สินหรือเกี่ยวข้องกับการออกหลักทรัพย์ กฎต่างๆ ที่อธิบายไว้ในภาพรวมของกฎหมายการจัดหาเงินทุนและหลักทรัพย์และคู่มือสำหรับบริษัทดัตช์ที่ระดมทุนจะมีผลบังคับใช้ควบคู่กันไป

สุดท้ายนี้ คือการตรวจสอบการลงทุน กฎหมาย Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames ซึ่งมีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 1 มิถุนายน 2023 กำหนดให้การเข้าซื้อกิจการเพื่อควบคุมผู้ให้บริการที่สำคัญหรือบริษัทที่ดำเนินงานด้านเทคโนโลยีที่ละเอียดอ่อน ต้องแจ้งให้สำนักงานตรวจสอบการลงทุน (Bureau Toetsing Investeringen) ทราบก่อนดำเนินการ และจะมีการระงับการดำเนินการจนกว่าการตรวจสอบจะเสร็จสิ้น กฎหมายนี้ยังสามารถนำไปใช้กับธุรกรรมที่เสร็จสิ้นหลังวันที่ 8 กันยายน 2020 ได้ด้วย การตรวจสอบไม่ได้จำกัดเฉพาะผู้ซื้อจากนอกยุโรป และเทคโนโลยีที่ละเอียดอ่อนอาจอยู่ในบริษัทขนาดเล็ก ซึ่งเป็นเหตุผลว่าทำไมจึงมีการตรวจสอบในขั้นตอนการร่างข้อตกลงเบื้องต้นมากกว่าในขั้นตอนการปิดธุรกรรม

ผู้ถือหุ้น สภาผู้แทนพนักงาน และพนักงาน

ระบบการกำกับดูแลกิจการของเนเธอร์แลนด์กระจายอำนาจ และผู้ซื้อที่นับเฉพาะคะแนนเสียงจะต้องประหลาดใจอย่างน้อยหนึ่งครั้ง

การควบรวมหรือแบ่งแยกกิจการ การแก้ไขข้อบังคับ และตามมาตรา 2:107a แห่งประมวลกฎหมายแพ่งสำหรับบริษัทจำกัดมหาชน และโดยอนุโลมในข้อบังคับของบริษัทมหาชนจำกัดหลายแห่ง สำหรับการตัดสินใจที่เกี่ยวข้องกับการเปลี่ยนแปลงอย่างมีนัยสำคัญในอัตลักษณ์หรือลักษณะของบริษัท ซึ่งรวมถึงการขายกิจการเกือบทั้งหมด ต้องได้รับความเห็นชอบจากผู้ถือหุ้น ระยะเวลาการแจ้งล่วงหน้าสำหรับการประชุมใหญ่คืออย่างน้อยแปดวันสำหรับบริษัทมหาชนจำกัด สิบห้าวันสำหรับบริษัทจำกัดมหาชน และสี่สิบสองวันสำหรับบริษัทจดทะเบียน และผู้ถือหุ้นต้องได้รับข้อเสนอและเอกสารที่เกี่ยวข้องทันเวลาเพื่อให้สามารถพิจารณาได้ การตัดสินใจที่ทำโดยไม่ปฏิบัติตามกฎเหล่านี้สามารถถูกยกเลิกได้ ซึ่งเป็นความเสี่ยงที่แท้จริงมากกว่าความเสี่ยงเชิงทฤษฎี

บริษัทที่มีพนักงานอย่างน้อยห้าสิบคนโดยปกติจะต้องมีสภาผู้แทนพนักงาน และภายใต้มาตรา 25 ของพระราชบัญญัติสภาผู้แทนพนักงาน สภาผู้แทนพนักงานมีสิทธิให้คำแนะนำเกี่ยวกับการโอนกรรมสิทธิ์กิจการ การลดหรือเปลี่ยนแปลงกิจกรรมที่สำคัญ และการลงทุนที่สำคัญ คำแนะนำจะต้องได้รับการร้องขอในขณะที่ยังสามารถมีอิทธิพลต่อการตัดสินใจได้อย่างแท้จริง ซึ่งหมายความว่าก่อนที่จะมีการตัดสินใจ ไม่ใช่หลังจากลงนามแล้ว หากผู้ประกอบการตัดสินใจไม่เห็นด้วยกับคำแนะนำ การดำเนินการจะถูกระงับเป็นเวลาหนึ่งเดือน และสภาผู้แทนพนักงานสามารถยื่นอุทธรณ์ต่อหอการค้า ซึ่งสามารถสั่งให้เพิกถอนการตัดสินใจหรือยกเลิกผลที่ตามมาได้ ในกรณีการซื้อขายสินทรัพย์ สภาผู้แทนพนักงานของผู้ขายจะต้องได้รับการปรึกษาหารือด้วย และสหภาพแรงงาน และในกรณีที่เกี่ยวข้อง ประมวลกฎหมายการควบรวมกิจการของ SER อาจเพิ่มหน้าที่ในการแจ้งเตือนของตนเองได้

โดยทั่วไปแล้ว พนักงานจะได้รับการคุ้มครองผ่านกฎระเบียบการโอนกิจการที่อธิบายไว้ข้างต้น และในกรณีการซื้อขายหุ้น จะได้รับการคุ้มครองโดยข้อเท็จจริงที่ว่านายจ้างของพวกเขายังคงเดิม การปรับเงื่อนไขและข้อตกลงให้สอดคล้องกันหลังจากเสร็จสิ้นการทำธุรกรรมจึงไม่ใช่เรื่องฟรี สิทธิที่ได้รับมายังคงมีผลหลังจากการทำธุรกรรม และข้อตกลงแรงงานร่วมยังคงมีผลผูกพันผู้ซื้อกิจการตลอดระยะเวลาที่เหลืออยู่ ควรจัดสรรงบประมาณสำหรับส่วนนี้ไว้ในราคาซื้อขายมากกว่าในแผนการบูรณาการ สำหรับด้านการกำกับดูแลกิจการของบริษัทเป้าหมายที่จดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์คู่มือของเราเกี่ยวกับหลักการกำกับดูแลกิจการของเนเธอร์แลนด์ได้ระบุถึงสิ่งที่คณะกรรมการบริษัทควรทำไว้แล้ว

การเสนอขายหุ้นต่อสาธารณะ: กลไกเพิ่มเติมสำหรับบริษัทจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์

หากบริษัทเป้าหมายจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ที่มีการกำกับดูแล บท 5.5 ของพระราชบัญญัติการกำกับดูแลทางการเงิน และ Besluit openbare biedingen Wft จะมีผลบังคับใช้เพิ่มเติมจากข้อกำหนดข้างต้นทั้งหมด ผู้ใดก็ตามที่ได้มาซึ่งสิทธิออกเสียงอย่างน้อยร้อยละ 30 ในบริษัทจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ของเนเธอร์แลนด์ ไม่ว่าจะโดยลำพังหรือโดยร่วมกัน จะถือว่าได้เข้าควบคุมกิจการอย่างเบ็ดเสร็จ และโดยหลักการแล้วมีหน้าที่ต้องเสนอซื้อหุ้นที่เหลือทั้งหมด สำนักงานกำกับดูแลกิจการวิสาหกิจจะเป็นผู้พิจารณาข้อพิพาทเกี่ยวกับภาระผูกพันดังกล่าว การเสนอซื้อหุ้นโดยสมัครใจจะต้องเป็นไปตามกำหนดการประกาศที่แน่นอน และเอกสารข้อเสนอซื้อหุ้นจะต้องได้รับการอนุมัติจากสำนักงานกำกับดูแลตลาดหลักหลักทรัพย์ (AFM) ก่อนที่จะเผยแพร่

การเปิดเผยข้อมูลคือกับดัก ภายใต้กฎระเบียบการใช้ข้อมูลภายในในตลาดหลักทรัพย์ของสหภาพยุโรป ข้อมูลภายในจะต้องถูกเผยแพร่โดยไม่ชักช้า เว้นแต่การเปิดเผยสามารถล่าช้าได้โดยชอบด้วยกฎหมาย และการเจรจาเกี่ยวกับการเข้าซื้อกิจการถือเป็นข้อมูลภายในตั้งแต่ก่อนที่จะมีความแน่นอนเสียอีก ควรจัดทำรายชื่อผู้ที่เกี่ยวข้องภายใน บันทึกเหตุผลของการล่าช้า และตกลงเกี่ยวกับระเบียบการสื่อสารระหว่างฝ่ายต่างๆ ก่อนที่จะมีการรั่วไหลครั้งแรก แทนที่จะเป็นหลังจากนั้น เมื่อข้อเสนอประสบความสำเร็จ ผู้เสนอราคาที่ถือหุ้นอย่างน้อย 95 เปอร์เซ็นต์ของทุนจดทะเบียนสามารถบีบให้ผู้ถือหุ้นที่เหลือออกจากบริษัทได้ผ่านกระบวนการบังคับซื้อหุ้นต่อหน้าสภาวิสาหกิจ ซึ่งจะเป็นผู้กำหนดราคาโดยพิจารณาจากการประเมินมูลค่าโดยผู้เชี่ยวชาญ

ข้อผิดพลาดทั่วไปในการควบรวมและซื้อกิจการในประเทศเนเธอร์แลนด์

ความผิดพลาดเดิมๆ เกิดขึ้นซ้ำแล้วซ้ำเล่า และไม่มีอะไรแปลกใหม่เลย ความผิดพลาดแรกคือการมองสภาผู้แทนพนักงานเป็นเพียงพิธีการ การขอคำแนะนำหลังจากที่ได้มีการตัดสินใจไปแล้วนั้น ไม่ถือเป็นคำแนะนำ และสภาส่งเสริมวิสาหกิจได้สั่งให้ยกเลิกการตัดสินใจหลายครั้งด้วยเหตุผลนี้เพียงอย่างเดียว ควรวางแผนการปรึกษาหารือไว้ในกำหนดการตั้งแต่เริ่มต้น และยอมรับว่ามันจะจำกัดกลยุทธ์การประกาศของคุณ

ประการที่สองคือ ลำดับกรรมสิทธิ์ที่บกพร่อง โดยปกติแล้วจะเป็นการโอนหุ้นที่ไม่ได้รับการรับรองจากทนายความ ทะเบียนผู้ถือหุ้นที่ไม่ตรงกับโฉนด หรือทรัพย์สินทางปัญญาที่ไม่เคยโอนให้แก่บริษัท สิ่งเหล่านี้สามารถแก้ไขได้ แต่ต้องทำก่อนการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์ และต้องได้รับความร่วมมือจากผู้ที่อาจหมดความสนใจไปแล้วในเวลานั้น

ประการที่สามคือ รายการเงื่อนไขเบื้องต้นที่ไม่สมบูรณ์ หากจำเป็นต้องได้รับการอนุมัติจาก ACM (หน่วยงานกำกับดูแลตลาดอสังหาริมทรัพย์ของเนเธอร์แลนด์), หนังสือรับรองการไม่มีข้อคัดค้าน, ความยินยอมจากเจ้าของที่ดิน หรือการยกเว้นจากธนาคาร เงื่อนไขเหล่านี้ควรระบุไว้ในสัญญาอย่างชัดเจน พร้อมระบุผู้รับผิดชอบ วันสิ้นสุด และผลที่ตามมาหากไม่ปฏิบัติตามเงื่อนไข ประการที่สี่คือ ข้อกำหนดการจ่ายผลตอบแทนเพิ่มเติมที่ร่างขึ้นด้วยภาษาทางการค้ามากกว่าภาษาทางกฎหมาย: ควรระบุถึงนโยบายการบัญชีที่ใช้บังคับ ใครเป็นผู้จัดทำตัวเลข ผู้ซื้อสามารถและไม่สามารถทำอะไรกับธุรกิจได้บ้างในช่วงระยะเวลาการจ่ายผลตอบแทนเพิ่มเติม และวิธีการแก้ไขข้อพิพาท ข้อกำหนดการจ่ายผลตอบแทนเพิ่มเติมก่อให้เกิดการฟ้องร้องในเนเธอร์แลนด์มากกว่าข้อกำหนดอื่นใดในสัญญาซื้อขาย

ข้อที่ห้าคือ การคุ้มครองข้อตกลงที่มากเกินไป ค่าธรรมเนียมการยกเลิกสัญญา ข้อห้ามการเสนอราคาแข่งขัน และสิทธิ์ในการเสนอราคาที่เท่ากันนั้นได้รับอนุญาต แต่คณะกรรมการของบริษัทในเนเธอร์แลนด์ต้องดำเนินการเพื่อผลประโยชน์ของบริษัทและผู้มีส่วนได้ส่วนเสียทั้งหมด และมาตรการคุ้มครองที่ในทางปฏิบัติแล้วขัดขวางไม่ให้คณะกรรมการพิจารณาข้อเสนอที่ดีกว่านั้นสามารถยกเลิกได้ ควรกำหนดระดับของค่าธรรมเนียมการยกเลิกสัญญาให้สมเหตุสมผลเมื่อเทียบกับต้นทุนที่ต้องครอบคลุม และบันทึกเหตุผลของคณะกรรมการไว้ด้วย

ประการที่หกคือ การลืมไปว่า การทำธุรกรรมเสร็จสิ้นไม่ใช่จุดสิ้นสุด หลังจากปิดธุรกรรมแล้ว ยังมีเอกสารที่ต้องยื่นต่อทะเบียนการค้า การปรับปรุงทะเบียนผู้ถือหุ้น การแจ้งให้ทราบเมื่อสัดส่วนการถือหุ้นเกินเกณฑ์ที่กฎหมายกำหนด การจัดเตรียมเอกสารทางการเงินและหลักประกัน การประกันภัยที่ต้องทำต่อไป และในภาคส่วนที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแล ยังมีหน้าที่ในการรายงานอย่างต่อเนื่อง ภาระผูกพันหลังการทำธุรกรรมเสร็จสิ้นภายใต้กฎการคัดกรองการลงทุนก็มีผลบังคับใช้กับธุรกรรมบางประเภทเช่นกัน รายการสั้นๆ ของสิ่งที่ต้องทำในร้อยวันแรก พร้อมชื่อผู้เกี่ยวข้อง จะช่วยป้องกันไม่ให้การทำธุรกรรมที่ราบรื่นก่อให้เกิดการผิดนัดชำระหนี้ที่หลีกเลี่ยงได้ และภาพรวมของกฎหมายธุรกิจของเนเธอร์แลนด์ ของเรา แสดงให้เห็นว่าภาระผูกพันเหล่านั้นเชื่อมโยงกันอย่างไร

กับดักข้อที่เจ็ดอยู่ที่กลไกการกำหนดราคาเอง การซื้อขายในตลาดระดับกลางของเนเธอร์แลนด์ใช้กลไกการกำหนดราคาแบบใดแบบหนึ่งระหว่าง “กล่องล็อค” (locked box) ซึ่งราคาถูกกำหนดตามงบดุลล่าสุด และความเสี่ยงทางเศรษฐกิจจะโอนไปในวันนั้น หรือ “บัญชีการปิดธุรกรรม” (completion accounts) ซึ่งราคาจะถูกปรับหลังจากปิดธุรกรรมโดยคำนึงถึงเงินสด หนี้สิน และเงินทุนหมุนเวียน ทั้งสองวิธีใช้ได้ผล แต่จะได้ผลก็ต่อเมื่อข้อตกลงกำหนดเงื่อนไขที่ใช้ไว้อย่างชัดเจน การไม่กำหนดเงินสด หนี้สิน และเงินทุนหมุนเวียนที่ปรับแล้ว หรือการไม่ป้องกันการรั่วไหลระหว่างวันที่กำหนดกล่องล็อคและวันที่ปิดธุรกรรม จะทำให้ราคาที่ตกลงกันกลายเป็นข้อพิพาท เช่นเดียวกับการค้ำประกันสำหรับผู้ซื้อ: การวางเงินประกัน การค้ำประกันจากธนาคาร สิทธิในการหักกลบกับงวดชำระที่เลื่อนออกไป หรือประกันการรับประกันและการชดเชย แต่ละอย่างมีพฤติกรรมแตกต่างกันเมื่อผู้ขายเป็นบริษัทโฮลดิ้งต่างประเทศที่ไม่มีสินทรัพย์เหลืออยู่หลังจากการแบ่งปัน ตัดสินใจว่าคุณจะใช้กลไกใดในขณะที่คุณยังมีอำนาจต่อรอง และตรวจสอบให้แน่ใจว่าผลการตรวจสอบสถานะกิจการ ของคุณ สะท้อนอยู่ในทางเลือกนั้นด้วย

สิ่งที่ต้องทำต่อไป

เริ่มดำเนินการด้านกฎหมายก่อนที่จะลงนามในหนังสือแสดงเจตจำนง ไม่ใช่หลังจากนั้น กำหนดโครงสร้าง วางแผนการอนุมัติ ตรวจสอบห่วงโซ่บริษัท และตกลงเรื่องข้อตกลงรักษาความลับในขณะที่คุณยังมีเวลาเจรจาต่อรอง จากนั้น การทำธุรกรรมในเนเธอร์แลนด์ส่วนใหญ่ก็เป็นเรื่องของการเรียงลำดับขั้นตอน: ปรึกษา แจ้ง แก้ไขปัญหา ดำเนินการ และยื่นเอกสาร

Law and More ให้คำแนะนำแก่ผู้ซื้อ ผู้ขาย ผู้ก่อตั้ง และนักลงทุนเกี่ยวกับ การควบรวมกิจการ ในประเทศเนเธอร์แลนด์ เราให้บริการตั้งแต่การตรวจสอบสถานะและโครงสร้าง ไปจนถึงสัญญาซื้อขาย ขั้นตอนการประชุมสภาแรงงาน การแจ้งตามกฎระเบียบ และการดำเนินการให้เสร็จสิ้นที่สำนักงานทนายความ หากคุณกำลังเตรียมการทำธุรกรรมหรือประเมินธุรกรรมที่เสนอมา โปรดติดต่อเรา ทนายความของ บริษัท พร้อมให้คุณตรวจสอบไฟล์ดังกล่าว

คำถามที่พบบ่อย