การควบรวมและซื้อกิจการในเนเธอร์แลนด์: ขั้นตอนการทำข้อตกลงเป็นอย่างไร

การควบรวมกิจการหมายถึงการที่สองบริษัทรวมกันเป็นนิติบุคคลเดียว ส่วนการเข้าซื้อกิจการหมายถึงการที่ฝ่ายหนึ่งซื้อหุ้นหรือสินทรัพย์ของอีกบริษัทหนึ่ง ซึ่งโดยปกติแล้วบริษัทนั้นจะยังคงอยู่ต่อไป สิ่งสำคัญที่สุดคือการเลือกระหว่างการซื้อขายหุ้นและการซื้อขายสินทรัพย์ เพราะจะเป็นตัวกำหนดว่าผู้ซื้อจะรับภาระอะไรบ้าง รวมถึงพนักงานด้วย ในกรณีของการซื้อขายสินทรัพย์ พนักงานจะโอนย้ายโดยอัตโนมัติหากมีการโอนกิจการ ในขณะที่การซื้อขายหุ้น นายจ้างของพนักงานจะยังคงเป็นเช่นเดิม

กฎหมายของเนเธอร์แลนด์กำหนดข้อกำหนดตายตัวไว้หลายประการสำหรับธุรกรรมขนาดใหญ่ทุกประเภท การโอนหุ้นในบริษัทจำกัด (BV) หรือบริษัทมหาชน (NV) ของเนเธอร์แลนด์จะต้องทำผ่านเอกสารรับรองจากทนายความ ต้องขอคำปรึกษาจากสภาพนักงานก่อนตัดสินใจ และประมวลกฎหมายการควบรวมกิจการของเนเธอร์แลนด์ (SER Merger Code) อาจกำหนดให้ต้องแจ้งให้สหภาพแรงงานทราบด้วย สำหรับธุรกรรมที่มีมูลค่าการซื้อขายสูงกว่าเกณฑ์ที่กำหนด จะต้องแจ้งให้หน่วยงานกำกับดูแลผู้บริโภคและตลาดของเนเธอร์แลนด์ (ACM) ทราบก่อนดำเนินการให้เสร็จสมบูรณ์

การควบรวมกิจการและการเข้าซื้อกิจการแตกต่างกันอย่างไร?

ในการควบรวมกิจการตามกฎหมาย บริษัทหนึ่งจะเข้าซื้อกิจการอีกบริษัทหนึ่ง หรือทั้งสองบริษัทจะรวมกันเป็นบริษัทใหม่ และบริษัทที่หายไปจะสิ้นสุดการดำรงอยู่ ส่วนในการเข้าซื้อกิจการ ผู้ซื้อจะเข้าถือหุ้นหรือสินทรัพย์ และบริษัทเป้าหมายมักจะดำเนินกิจการต่อไปในฐานะบริษัทย่อยหรือธุรกิจภายในกลุ่มของผู้ซื้อ

ในวงการธุรกิจ คำว่า “การควบรวมกิจการ” มักใช้กันอย่างไม่เคร่งครัดนัก แต่ในกฎหมายของเนเธอร์แลนด์ การควบรวมกิจการตามกฎหมาย (juridische fusie) มีความหมายเฉพาะเจาะจง ภายใต้มาตรา 2:309 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งของเนเธอร์แลนด์ (BW) บริษัทผู้ซื้อจะเข้าครอบครองสินทรัพย์และหนี้สินทั้งหมดของบริษัทที่ยุบเลิกโดยสมบูรณ์ บริษัทที่ยุบเลิกจะสิ้นสุดลง และผู้ถือหุ้นของบริษัทที่ยุบเลิกจะกลายเป็นผู้ถือหุ้นในบริษัทผู้ซื้อ ขั้นตอนการดำเนินการประกอบด้วย การยื่นข้อเสนอการควบรวมกิจการ การจดทะเบียนกับสำนักงานทะเบียนการค้า ระยะเวลาการคัดค้านของเจ้าหนี้ และเอกสารรับรองจากทนายความ

ในทางปฏิบัติ ธุรกรรมส่วนใหญ่เป็นการเข้าซื้อกิจการ ผู้ซื้อจะซื้อหุ้นในบริษัทเป้าหมาย (การซื้อขายหุ้น) หรือสินทรัพย์และหนี้สินเฉพาะของธุรกิจนั้น (การซื้อขายสินทรัพย์) การควบรวมกิจการแบบ "เท่าเทียมกัน" นั้นเกิดขึ้นได้ยาก ธุรกรรมส่วนใหญ่จะมีผู้ซื้อและผู้ขายที่ชัดเจน แม้ว่าจะนำเสนอต่อสาธารณะว่าเป็น1การควบรวมกิจการก็ตาม ตารางด้านล่างแสดงความแตกต่างหลักๆ

มีประโยชน์และมีความเสี่ยงอะไรบ้าง?

การทำข้อตกลงที่ดีสามารถเป็นทางลัดสู่การเติบโตที่ยากจะบรรลุได้ด้วยตนเอง ความเสี่ยงส่วนใหญ่มาจากการจ่ายเงินมากเกินไป หนี้สินที่ซ่อนอยู่ และการควบรวมกิจการที่ล้มเหลว

โดยทั่วไปแล้ว ประโยชน์จะแบ่งออกเป็นไม่กี่ด้าน ได้แก่ การประหยัดจากขนาด การเข้าถึงตลาด ลูกค้า และพนักงานใหม่ ๆ ได้เร็วขึ้น และการได้มาซึ่งเทคโนโลยีหรือทรัพย์สินทางปัญญาที่อาจต้องใช้เวลาหลายปีในการพัฒนาเอง การซื้อบริษัทที่เป็นเจ้าของสิทธิบัตรหรือซอฟต์แวร์มักเป็นเส้นทางที่รวดเร็วที่สุดในการบรรลุเป้าหมายนั้น

ความเสี่ยงก็มีอยู่จริงเช่นกัน ความขัดแย้งทางวัฒนธรรมองค์กรอาจทำให้พนักงานสำคัญลาออก ผู้ซื้อในการประมูลแข่งขันอาจจ่ายเงินมากเกินไป และการประหยัดที่คาดหวังอาจไม่เกิดขึ้นจริงหากระบบไอที ห่วงโซ่อุปทาน และทีมงานไม่ได้รับการบูรณาการเข้าด้วยกัน ในทางกฎหมาย การป้องกันหลักอยู่ที่การตรวจสอบสถานะอย่างรอบคอบและการร่างคำรับประกันและการชดเชยความเสียหายอย่างรอบคอบในสัญญาซื้อขาย

กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ข้อใดบ้างที่ใช้บังคับกับธุรกรรมนี้?

กฎหมายบริษัทกำหนดวิธีการโอนหุ้นหรือสินทรัพย์ กฎระเบียบเกี่ยวกับการมีส่วนร่วมของพนักงาน กฎหมายการแข่งขัน และสำหรับบางภาคส่วน การคัดกรองการลงทุน จะกำหนดสิ่งที่ต้องเกิดขึ้นก่อนการโอนกรรมสิทธิ์เสร็จสมบูรณ์

การโอนหุ้น

การโอนหุ้นในบริษัทจำกัดมหาชน (BV) ของเนเธอร์แลนด์ จะทำโดยเอกสารรับรองที่ลงนามต่อหน้าทนายความด้านกฎหมายแพ่งในเนเธอร์แลนด์ (มาตรา 2:196 BW) สำหรับบริษัทจำกัดมหาชน (NV) ก็ใช้หลักการเดียวกันสำหรับหุ้นจดทะเบียน (มาตรา 2:86 BW) ข้อบังคับของบริษัทจำกัดมหาชนอาจมีข้อจำกัดในการโอน (มาตรา 2:195 BW) เช่น ข้อกำหนดให้เสนอขายหุ้นแก่ผู้ถือหุ้นรายอื่นก่อน หรือต้องได้รับอนุมัติจากนิติบุคคลของบริษัท ตรวจสอบกฎเหล่านี้ตั้งแต่เนิ่นๆ เพราะอาจส่งผลกระทบต่อระยะเวลาดำเนินการกฎหมายบริษัท ของเนเธอร์แลนด์ ยังควบคุมการอนุมัติที่จำเป็นภายในฝ่ายผู้ซื้อและผู้ขายด้วย

สภาแรงงานและสหภาพแรงงาน

หากบริษัทเป้าหมายหรือบริษัทผู้ซื้อมีสภาแรงงาน (ondernemingsraad) จะต้องขอคำแนะนำจากสภาแรงงานเกี่ยวกับการโอนอำนาจควบคุมกิจการตามมาตรา 25 แห่งพระราชบัญญัติสภาแรงงาน (Wet op de ondernemingsraden, WOR) การขอคำแนะนำจะต้องทำในเวลาที่คำแนะนำนั้นยังสามารถมีอิทธิพลต่อการตัดสินใจได้อย่างแท้จริง ในทางปฏิบัติ สัญญาซื้อขายมักจะลงนามหลังจากที่สภาแรงงานได้ให้คำแนะนำแล้ว หรือการลงนามจะขึ้นอยู่กับคำแนะนำนั้น

ระเบียบการควบรวมกิจการของสภาเศรษฐกิจและสังคมแห่งเนเธอร์แลนด์ (SER-Fusiegedragsregels 2015) ใช้บังคับกับการเข้าซื้อกิจการเพื่อควบคุมกิจการที่มีพนักงานปกติ 50 คนขึ้นไปในเนเธอร์แลนด์ คู่สัญญาต้องแจ้งให้สหภาพแรงงานที่เกี่ยวข้องและสภาเศรษฐกิจและสังคม (SER) ทราบก่อนที่จะบรรลุข้อตกลง และต้องปรึกษาหารือกับสหภาพแรงงานด้วย

การควบคุมการควบรวมกิจการโดย ACM

การควบรวมกิจการจะต้องแจ้งให้ ACM ทราบหากยอดขายรวมทั่วโลกของคู่สัญญาเกิน 150 ล้านยูโร และอย่างน้อยสองบริษัทมีรายได้ในเนเธอร์แลนด์อย่างน้อย 30 ล้านยูโร (มาตรา 29 ของกฎหมายการแข่งขันของเนเธอร์แลนด์ (Mededingingswet) ) การทำธุรกรรมจะไม่สามารถเสร็จสมบูรณ์ได้จนกว่า ACM จะอนุมัติ หาก ACM มีข้อกังวลอย่างร้ายแรง ก็สามารถเปิดขั้นตอนการตรวจสอบครั้งที่สองซึ่งใช้เวลานานกว่า และส่งผลกระทบต่อกำหนดเวลา ธุรกรรมขนาดใหญ่อาจอยู่ภายใต้กฎระเบียบการควบรวมกิจการของสหภาพยุโรปแทน โดยต้องแจ้งให้คณะกรรมาธิการยุโรปทราบด้วย

การคัดกรองการลงทุนและกฎระเบียบของแต่ละภาคส่วน

การเข้าซื้อกิจการของผู้ให้บริการที่สำคัญบางราย ผู้ประกอบการนิคมอุตสาหกรรม หรือบริษัทที่ดำเนินงานด้านเทคโนโลยีที่มีความอ่อนไหว อาจต้องแจ้งให้ทราบล่วงหน้าภายใต้พระราชบัญญัติการตรวจสอบความปลอดภัยของการลงทุน การควบรวมกิจการ และการเข้าซื้อกิจการ (WetVifo) ซึ่งมีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 1 มิถุนายน 2023 บางภาคส่วน เช่น บริการทางการเงิน พลังงาน และโทรคมนาคม มีข้อกำหนดการอนุมัติของตนเอง ควรระบุการอนุมัติดังกล่าวเป็นเงื่อนไขในสัญญาซื้อขายด้วย

พนักงาน

ในการซื้อขายหุ้น นายจ้างจะไม่เปลี่ยนแปลง: บริษัทเป้าหมายยังคงเป็นนายจ้าง และสัญญาจ้างงานยังคงมีผลใช้บังคับต่อไป ส่วนในการซื้อขายสินทรัพย์ ซึ่งเป็นการโอนกิจการที่ยังคงเอกลักษณ์เดิม พนักงานจะโอนไปยังผู้ซื้อโดยอัตโนมัติตามกฎหมาย พร้อมกับเงื่อนไขการจ้างงานที่มีอยู่ (มาตรา 7:662 และมาตราต่อๆ ไปของประมวลกฎหมายแพ่ง) ผู้ซื้อไม่สามารถเลือกเฉพาะพนักงานได้ในสถานการณ์ดังกล่าว บทความของเราเกี่ยวกับการโอนกิจการจะอธิบายกฎเกณฑ์ต่างๆ ไว้

ธุรกิจและบุคคลทั่วไปควรพิจารณาอะไรบ้างก่อนทำธุรกรรม?

ก่อนดำเนินการธุรกรรมใดๆ ต้องประเมินว่าธุรกรรมนั้นคุ้มค่าในเชิงการเงินและกลยุทธ์หรือไม่ ต้องได้รับการอนุมัติอะไรบ้าง และธุรกิจจะผสานรวมกันได้อย่างไร คำถามทั้งสามข้อนี้จะเป็นตัวกำหนดโครงสร้าง ตารางเวลา และสัญญา

คุณประเมินความเป็นไปได้ทางการเงินและเชิงกลยุทธ์อย่างไร?

เริ่มต้นด้วยการวิเคราะห์ความเป็นไปได้ทางธุรกิจ: การทำธุรกรรมนี้จะเพิ่มอะไรเข้ามาบ้าง มีผลประโยชน์ร่วมกันที่เป็นไปได้จริงอย่างไร และมีความเสี่ยงอะไรบ้าง การตรวจสอบสถานะทางการเงินอย่างละเอียดถี่ถ้วน ควบคู่ไปกับการประเมินมูลค่าและการสร้างแบบจำลองทางการเงิน จะช่วยให้เข้าใจถึงมูลค่าของบริษัทเป้าหมายและข้อสมมติฐานที่อยู่เบื้องหลังราคาได้ดียิ่งขึ้น

อย่ามองแค่ราคาซื้อเพียงอย่างเดียว ต้นทุนการทำธุรกรรม ต้นทุนทางการเงิน ผลกระทบทางภาษี และต้นทุนในการควบรวมกิจการ ล้วนส่งผลต่อผลตอบแทน ผลกระทบทางภาษีอาจเป็นปัจจัยชี้ขาดในการเลือกระหว่างการซื้อขายหุ้นและการซื้อขายสินทรัพย์ และควรได้รับการประเมินโดยที่ปรึกษาด้านภาษีตั้งแต่เนิ่นๆ

คุณควรตรวจสอบคำถามด้านกฎระเบียบข้อใดบ้างตั้งแต่เนิ่นๆ?

ตรวจสอบตั้งแต่เนิ่นๆ ว่าต้องแจ้งธุรกรรมดังกล่าวต่อ ACM หรือ BTI หรือไม่ มีผลกระทบต่อใบอนุญาตเฉพาะภาคส่วนหรือไม่ และต้องปรึกษาหารือกับสภาแรงงานหรือไม่ ขั้นตอนเหล่านี้จะเป็นตัวกำหนดระยะเวลาตั้งแต่การลงนามจนถึงการเสร็จสิ้นโครงการ

นอกจากนี้ อาจมีกฎเกณฑ์เฉพาะภาคส่วนที่ใช้บังคับด้วย การเข้าซื้อกิจการสถาบันการเงินต้องได้รับหนังสือรับรองว่าไม่มีข้อคัดค้านจากธนาคารกลางเนเธอร์แลนด์ ( De Nederlandsche Bank , DNB) และในภาคส่วนการดูแลสุขภาพ อาจต้องมีการทดสอบความเข้มข้นโดยหน่วยงานกำกับดูแลด้านการดูแลสุขภาพของเนเธอร์แลนด์ ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa)

คุณเตรียมตัวสำหรับการบูรณาการอย่างไร?

วางแผนการบูรณาการก่อนที่จะเสร็จสมบูรณ์ ความเข้ากันได้ทางเทคนิค การถ่ายโอนข้อมูลและระบบ การรักษาพนักงานหลัก และความแตกต่างทางวัฒนธรรม จะเป็นปัจจัยกำหนดว่าผลลัพธ์ที่คาดหวังจะบรรลุผลสำเร็จหรือไม่

ในการทำธุรกรรมหลายๆ ครั้ง เทคโนโลยีเป็นเหตุผลหลักของข้อตกลง: ผู้ซื้อต้องการได้มาซึ่งซอฟต์แวร์ ข้อมูล ความรู้ หรือโครงสร้างพื้นฐานดิจิทัล ดังนั้น การตรวจสอบสถานะทางธุรกิจจึงควรเน้นไปที่ว่าใครเป็นเจ้าของทรัพย์สินทางปัญญา ซอฟต์แวร์นั้นใช้ส่วนประกอบโอเพนซอร์สภายใต้ใบอนุญาตที่จำกัดหรือไม่ และผู้ซื้อจะสามารถถ่ายโอนและใช้ข้อมูลส่วนบุคคลได้หรือไม่ภายใต้กฎระเบียบว่าด้วยการคุ้มครองข้อมูลทั่วไป (GDPR)

การเปลี่ยนผ่านด้านพลังงานและความยั่งยืนส่งผลกระทบต่อธุรกรรมหลายประเภท ผู้ซื้อมองหาธุรกิจที่มีเทคโนโลยีที่ยั่งยืน แต่ยังตรวจสอบความเสี่ยงด้านสิ่งแวดล้อมและใบอนุญาตของบริษัทเป้าหมายด้วย ในธุรกรรมที่เกี่ยวข้องกับพลังงาน ใบอนุญาตเฉพาะ การเชื่อมต่อกับโครงข่ายไฟฟ้า และเงินอุดหนุน มักจะต้องมีการโอนหรือแก้ไข

แผนการบูรณาการที่ชัดเจน ข้อตกลงเกี่ยวกับบริการในช่วงเปลี่ยนผ่านจากผู้ขาย และข้อตกลงในการรักษาบุคลากรหลัก จะช่วยลดความเสี่ยงลงได้

ขั้นตอนของการทำธุรกรรมมีอะไรบ้าง?

โดยทั่วไปแล้ว การทำธุรกรรมจะเริ่มต้นจากหนังสือแสดงเจตจำนง การตรวจสอบสถานะกิจการ การเจรจาต่อรอง การวางโครงสร้าง ไปจนถึงการลงนามและการดำเนินการให้เสร็จสมบูรณ์ ตามด้วยการบูรณาการ แต่ละขั้นตอนจะต่อยอดจากขั้นตอนก่อนหน้า

จดหมายแสดงความจำนง

เมื่อการเจรจาเบื้องต้นเป็นไปด้วยดี คู่สัญญาโดยทั่วไปจะลงนามในหนังสือแสดงเจตจำนง หนังสือฉบับนี้จะบันทึกเงื่อนไขหลัก เช่น ราคาโดยประมาณและโครงสร้าง รวมถึงข้อผูกพันเรื่องการรักษาความลับและการผูกขาด ภายใต้กฎหมายของเนเธอร์แลนด์ การยุติการเจรจาในขั้นตอนที่ค่อนข้างก้าวหน้าอาจนำไปสู่ความรับผิดทางกฎหมาย บทความของเราเกี่ยวกับหนังสือแสดงเจตจำนงจะอธิบายว่าเอกสารดังกล่าวมีผลผูกพันคุณเมื่อใด

ความขยันเนื่องจาก

ผู้ซื้อจะตรวจสอบสถานะทางการเงิน กฎหมาย ภาษี การดำเนินงาน และเชิงพาณิชย์ของบริษัทเป้าหมาย จุดประสงค์คือเพื่อตรวจสอบข้อมูลของผู้ขายและค้นหาความเสี่ยงก่อนที่จะกำหนดราคาและข้อตกลงต่างๆ

สัญญาณเตือนทางกฎหมายที่พบบ่อยคือ การพึ่งพาเพียงไม่กี่ลูกค้าโดยไม่มีสัญญาผูกพันระยะยาว หรือสัญญาที่อีกฝ่ายอาจยกเลิกได้เมื่อมีการเปลี่ยนแปลงการควบคุมกิจการ เรื่องการจ้างงานก็สมควรได้รับการพิจารณาเช่นกัน ได้แก่ เงื่อนไขของพนักงานหลัก ข้อตกลงแรงงานร่วม การจัดการเรื่องบำนาญ และคดีเลิกจ้างที่ค้างอยู่ นอกจากนี้ ผู้ซื้อยังตรวจสอบความเสี่ยงด้านสิ่งแวดล้อม สังคม และธรรมาภิบาล (ESG) มากขึ้น เช่น ใบอนุญาต การปล่อยมลพิษ และการปฏิบัติตามกฎระเบียบของห่วงโซ่อุปทาน เนื่องจากสิ่งเหล่านี้สามารถส่งผลกระทบต่อทั้งมูลค่าและความรับผิดชอบได้

การประเมินราคาและการเจรจาต่อรอง

เมื่อได้ผลการตรวจสอบสถานะกิจการอย่างละเอียดแล้ว คู่สัญญาจะเจรจาต่อรองราคาและเงื่อนไข การประเมินมูลค่าไม่ได้พิจารณาแค่กำไรของปีที่แล้วเท่านั้น แต่ยังรวมถึงการคาดการณ์กระแสเงินสดในอนาคต มูลค่าของสินทรัพย์ และการเปรียบเทียบกับบริษัทที่คล้ายคลึงกันด้วย

ผลการตรวจสอบมักนำไปสู่การปรับราคาหรือการคุ้มครองเฉพาะในสัญญาซื้อขาย นอกเหนือจากราคาแล้ว คู่สัญญายังเจรจาโครงสร้างการชำระเงิน ตำแหน่งของผู้บริหาร และภาระผูกพันใด ๆ ของผู้ขายหลังการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์ เช่น ข้อตกลงห้ามแข่งขัน นอกจากนี้ยังมีการตกลงกลไกการกำหนดราคาด้วย เช่น การกำหนดราคาแบบตายตัว (locked box) ซึ่งราคาจะถูกกำหนดตามงบดุลก่อนหน้า หรือการปรับราคาหลังการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์ (completion accounts)

ซื้อขายหุ้นหรือซื้อขายสินทรัพย์?

ในการซื้อขายหุ้น ผู้ซื้อจะเข้าครอบครองบริษัททั้งหมด พร้อมด้วยสินทรัพย์และหนี้สินทั้งหมด รวมถึงสินทรัพย์และหนี้สินที่ยังไม่เป็นที่ทราบ ในการซื้อขายสินทรัพย์ ผู้ซื้อจะเลือกสินทรัพย์และหนี้สินที่ตนจะรับช่วงต่อ แต่สินทรัพย์แต่ละรายการจะต้องถูกโอนตามวิธีการที่กฎหมายกำหนด

การซื้อขายหุ้นมักทำได้ง่ายกว่า: เอกสารทางนิติบุคคลฉบับเดียวก็โอนหุ้นได้แล้ว ส่วนสัญญา ใบอนุญาต และพนักงานยังคงอยู่กับบริษัท ผู้ซื้อจำเป็นต้องมีหลักประกันและการชดเชยที่แข็งแกร่งเพื่อครอบคลุมความเสี่ยงจากอดีต ส่วนการซื้อขายสินทรัพย์นั้นให้การควบคุมมากกว่าในสิ่งที่รับมา แต่ต้องมีการโอนแยกต่างหาก: เอกสารทางนิติบุคคลสำหรับอสังหาริมทรัพย์ การโอนสิทธิเรียกร้อง การขอความยินยอมจากคู่สัญญาสำหรับการโอนสัญญา และใบอนุญาตใหม่หากจำเป็น พนักงานสามารถโอนได้โดยผลของกฎหมาย ดังที่ได้อธิบายไว้ข้างต้น

การตัดสินใจเลือกยังได้รับอิทธิพลจากผลกระทบทางภาษีสำหรับทั้งผู้ซื้อและผู้ขายด้วย Law & More เราไม่ได้ให้คำแนะนำเกี่ยวกับการจัดโครงสร้างภาษี เราจะทำงานร่วมกับที่ปรึกษาด้านภาษีของคุณในส่วนนั้น

สัญญาซื้อขาย

สัญญาซื้อขายหุ้นหรือสินทรัพย์ประกอบด้วยเงื่อนไขที่แน่นอน ข้อกำหนดสำคัญได้แก่ ราคาและวิธีการชำระเงิน เงื่อนไขการดำเนินการให้แล้วเสร็จ การรับประกัน การชดเชย และข้อจำกัดความรับผิด

การรับประกันคือคำกล่าวอ้างของผู้ขายเกี่ยวกับสถานะของบริษัท เช่น บัญชีถูกต้องและไม่มีข้อพิพาทค้างชำระ หากการรับประกันนั้นไม่ถูกต้อง ผู้ซื้อสามารถเรียกร้องค่าชดเชยได้ภายในวงเงินที่ตกลงกันไว้ การชดเชยความเสียหายครอบคลุมความเสี่ยงเฉพาะที่ระบุไว้ในการตรวจสอบสถานะกิจการ โดยคิดเป็นจำนวนเงินเท่ากับมูลค่าทรัพย์สิน ข้อตกลงมักจะจำกัดความรับผิดของผู้ขายทั้งในด้านจำนวนเงินและระยะเวลา และกำหนดให้ผู้ซื้อต้องแจ้งการเรียกร้องภายในระยะเวลาที่กำหนด ข้อตกลงตามสัญญาดังกล่าวโดยทั่วไปจะเข้ามาแทนที่กฎทั่วไปของเนเธอร์แลนด์เกี่ยวกับการไม่เป็นไปตามข้อกำหนด ผู้ซื้อบางรายทำประกันการรับประกันและการชดเชยความเสียหายไว้ด้วย

การลงนามและการดำเนินการเสร็จสิ้น

การลงนามและการดำเนินการให้แล้วเสร็จมักเกิดขึ้นในเวลาที่แตกต่างกัน ระหว่างนั้นจะต้องมีการปฏิบัติตามเงื่อนไขต่างๆ เช่น การอนุมัติวัสดุอันตราย การจัดหาเงินทุน หรือคำแนะนำจากสภาแรงงาน

เมื่อการซื้อขายเสร็จสมบูรณ์ ทนายความจะลงนามในเอกสารโอนหุ้น ราคาซื้อขายได้รับการชำระ และผู้ซื้อเข้าควบคุมกิจการ โดยปกติผู้ขายจะส่งจดหมายลาออกจากกรรมการ สมุดทะเบียนที่ปรับปรุงล่าสุด และเอกสารอื่นๆ ที่ตกลงกันไว้ในสัญญาซื้อขาย จากนั้นผู้ถือหุ้นรายใหม่จะถูกบันทึกชื่อในทะเบียนผู้ถือหุ้น และการเปลี่ยนแปลงกรรมการจะได้รับการจดทะเบียนกับหอการค้า

การบูรณาการหลังจากเสร็จสิ้น

การบูรณาการหลังการควบรวมกิจการคือกระบวนการรวมสององค์กรเข้าด้วยกัน ได้แก่ การปรับระบบไอทีให้สอดคล้องกัน การปรับกระบวนการทำงานให้สอดคล้องกัน และการรวมทีมเข้าด้วยกัน ในทางกฎหมาย ขั้นตอนนี้มักเกี่ยวข้องกับการปรับเงื่อนไขการจ้างงาน การปรับโครงสร้างองค์กรในกลุ่ม และการเจรจาต่อรองสัญญาใหม่

ควรวางแผนการบูรณาการควบคู่ไปกับการทำข้อตกลง ไม่ใช่หลังจากนั้น การเปลี่ยนแปลงเงื่อนไขการจ้างงานต้องได้รับความยินยอมจากพนักงานหรือมีข้อกำหนดการแก้ไขฝ่ายเดียวที่ถูกต้อง และการปรับโครงสร้างอาจต้องขอคำแนะนำจากสภาแรงงานอีกครั้ง การสื่อสารกับพนักงานและลูกค้าตั้งแต่วันแรกจะช่วยลดความเสี่ยงที่บุคลากรสำคัญหรือลูกค้าจะลาออก

ในฐานะผู้ขาย คุณจะปกป้องตัวเองอย่างไร?

โดยการเปิดเผยปัญหาที่ทราบ การจำกัดการรับประกันและความรับผิด และการตกลงกฎเกณฑ์การชำระเงินที่ชัดเจน ผู้ขายที่เปิดเผยข้อมูลอย่างตรงไปตรงมาจะช่วยลดความเสี่ยงของการถูกเรียกร้องค่าเสียหายหลังจากการซื้อขายเสร็จสิ้น

จดหมายแจ้งรายละเอียดเป็นเครื่องมือหลักของผู้ขาย ข้อมูลที่เปิดเผยอย่างเป็นธรรมในจดหมายฉบับนี้ หรือในห้องข้อมูล มักจะไม่สามารถนำมาเป็นเหตุผลในการเรียกร้องการรับประกันในภายหลังได้ ควรตกลงกันในสัญญาซื้อขายว่าอะไรคือการเปิดเผยข้อมูลอย่างเป็นธรรม และข้อมูลทั้งหมดในห้องข้อมูลถือว่าได้เปิดเผยแล้วหรือไม่

เจรจาเรื่องข้อจำกัดต่างๆ เช่น วงเงินสูงสุดสำหรับการเรียกร้องค่าเสียหายตามการรับประกัน ซึ่งมักแสดงเป็นเปอร์เซ็นต์ของราคา วงเงินขั้นต่ำที่ต่ำกว่านั้นจะไม่สามารถเรียกร้องได้ และระยะเวลาที่ต้องแจ้งการเรียกร้อง โดยปกติแล้วจะมีการตกลงระยะเวลาที่นานกว่าสำหรับภาษีและกรรมสิทธิ์ในหุ้น หากส่วนหนึ่งของราคาถูกเลื่อนการชำระหรือเก็บไว้ในบัญชีเอสโครว์ ให้ตกลงกันว่าจะปล่อยเงินเมื่อใดและภายใต้เงื่อนไขใด

ข้อตกลงห้ามแข่งขันสำหรับผู้ขายเป็นเรื่องปกติ แต่ต้องมีความเหมาะสมในขอบเขต ระยะเวลา และพื้นที่ กฎหมายการแข่งขันจำกัดขอบเขตของข้อตกลงดังกล่าว และข้อตกลงที่กว้างเกินไปอาจไม่สามารถบังคับใช้ได้อย่างเต็มที่

แล้วกรรมการและฝ่ายบริหารจะเป็นอย่างไรต่อไป?

โดยปกติแล้ว ผู้ซื้อต้องการแต่งตั้งกรรมการของตนเองเมื่อการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์ และผู้ขายต้องการได้รับการยกเว้นความรับผิดชอบในช่วงเวลาก่อนหน้านั้น ทั้งสองประเด็นนี้จะมีการระบุไว้ในสัญญาซื้อขาย

กรรมการตามกฎหมายของบริษัทจำกัด (BV) ได้รับการแต่งตั้งและปลดออกโดยที่ประชุมใหญ่ (มาตรา 2:242 และ 2:244 ของกฎหมายแพ่งเยอรมัน) เว้นแต่ข้อบังคับของบริษัทจะกำหนดไว้เป็นอย่างอื่น เมื่อการซื้อขายเสร็จสมบูรณ์ ผู้ถือหุ้นรายใหม่จะลงมติยอมรับการลาออกของกรรมการที่พ้นจากตำแหน่งและแต่งตั้งกรรมการใหม่ กรรมการที่พ้นจากตำแหน่งมักขอให้ได้รับการปลดจากตำแหน่ง (décharge) ซึ่งการที่ผู้ซื้อจะอนุมัติหรือไม่ และในขอบเขตใดนั้น เป็นเรื่องที่ต้องเจรจาต่อรองกัน

หากกรรมการเป็นลูกจ้างด้วย สัญญาจ้างงานจะต้องได้รับการพิจารณาแยกต่างหาก ตามหลักกฎหมายของศาลฎีกา การปลดกรรมการตามกฎหมายของบริษัทจำกัดโดยหลักการแล้วจะส่งผลให้สัญญาจ้างงานสิ้นสุดลงด้วย แต่กฎเกี่ยวกับการแจ้งล่วงหน้าและการจ่ายเงินชดเชยระหว่างการเปลี่ยนผ่าน (transitievergoeding) อาจมีผลบังคับใช้ ควรจัดทำข้อตกลงใหม่เพื่อกำหนดตำแหน่งผู้บริหารที่ยังคงอยู่ โดยบางครั้งอาจรวมกับเงื่อนไขการจ่ายผลตอบแทนตามผลประกอบการหรือการมีส่วนร่วมในการบริหาร

สัญญาฉบับใดบ้างที่ต้องให้ความสนใจเป็นพิเศษ?

สัญญาที่มีข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงการควบคุม สัญญาที่ไม่สามารถโอนสิทธิ์ได้หากไม่ได้รับความยินยอม และข้อตกลงทางการเงิน จำเป็นต้องได้รับการพิจารณาอย่างรอบคอบ เนื่องจากข้อกำหนดเหล่านี้อาจให้สิทธิ์แก่คู่สัญญาอีกฝ่ายในการยกเลิกหรือเจรจาต่อรองใหม่ได้

ในการซื้อขายหุ้น สัญญายังคงอยู่กับบริษัทเป้าหมาย แต่ข้อตกลงทางการค้า สัญญาเช่า และสัญญาอนุญาตหลายฉบับมีข้อกำหนดที่อนุญาตให้อีกฝ่ายหนึ่งยกเลิกสัญญาได้หากมีการเปลี่ยนแปลงการควบคุมบริษัท ตรวจสอบข้อกำหนดเหล่านี้ในขั้นตอนการตรวจสอบสถานะกิจการ และตัดสินใจว่าจำเป็นต้องขอความยินยอมก่อนการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์หรือไม่ ข้อตกลงทางการเงินมักระบุว่าเงินกู้จะครบกำหนดชำระเมื่อมีการเปลี่ยนแปลงการควบคุม ผู้ซื้อจะต้องจัดหาเงินกู้ใหม่

ในการซื้อขายสินทรัพย์ สัญญาแต่ละฉบับจะต้องโอนโดยได้รับความยินยอมจากอีกฝ่ายหนึ่ง (มาตรา 6:159 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์) หากไม่ได้รับความยินยอมดังกล่าว สัญญาจะยังคงอยู่กับผู้ขาย จากนั้นคู่สัญญาจะตกลงกันว่าจะโอนผลประโยชน์และภาระผูกพันอย่างไรในระหว่างนั้น ใบอนุญาตมักผูกติดกับผู้ถือครองเฉพาะราย และอาจต้องยื่นขอใหม่

วิธีการทำงานในทางปฏิบัติ?

การเข้าซื้อกิจการบริษัทขนาดเล็กและขนาดกลางของเนเธอร์แลนด์ส่วนใหญ่เป็นการซื้อขายหุ้น โดยมีหนังสือแสดงเจตจำนง การตรวจสอบสถานะกิจการ และสัญญาซื้อขายพร้อมการรับประกัน งานด้านกฎหมายส่วนใหญ่จะเกี่ยวข้องกับการตรวจสอบสถานะกิจการและการเจรจาสัญญาซื้อขาย

ตัวอย่างเพื่ออธิบาย: บริษัทเทคโนโลยีต่างชาติแห่งหนึ่งต้องการซื้อกิจการซอฟต์แวร์ของเนเธอร์แลนด์ที่มีสภาแรงงาน ระหว่างการตรวจสอบสถานะกิจการ บริษัทพบว่าฟรีแลนซ์เป็นผู้เขียนส่วนหนึ่งของซอร์สโค้ดโดยไม่มีการโอนกรรมสิทธิ์ทางปัญญาเป็นลายลักษณ์อักษร ซึ่งกฎหมายลิขสิทธิ์ของเนเธอร์แลนด์กำหนดไว้ (มาตรา 2 แห่งกฎหมายลิขสิทธิ์ของเนเธอร์แลนด์) ทั้งสองฝ่ายตกลงกันว่าผู้ขายจะดำเนินการโอนกรรมสิทธิ์ก่อนการโอนเสร็จสมบูรณ์ โดยมีหลักประกันเป็นการชดเชย สภาแรงงานให้คำแนะนำเกี่ยวกับร่างข้อตกลง และการโอนหุ้นจะดำเนินการที่สำนักงานทนายความหลังจากได้รับคำแนะนำดังกล่าว

ในฐานะผู้ซื้อ คุณควรตรวจสอบอะไรบ้าง?

ในฐานะผู้ซื้อ คุณจะต้องรับเอาประวัติความเป็นมาของบริษัทมาด้วยในข้อตกลงซื้อหุ้น ตรวจสอบประเด็นเหล่านี้ก่อนเซ็นสัญญา:

• ข้อบังคับของบริษัทมีข้อจำกัดในการโอนกรรมสิทธิ์ตามมาตรา 2:195 ของกฎหมายแพ่งเยอรมันหรือไม่ เช่น ข้อผูกพันในการเสนอขาย?
• สัญญาสำคัญ สัญญาเช่า และสัญญาเงินกู้ใดบ้างที่มีข้อกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงการควบคุมกิจการ?
• บริษัทเป้าหมายเป็นเจ้าของทรัพย์สินทางปัญญาของตนเองหรือไม่ รวมถึงซอฟต์แวร์ที่เขียนโดยฟรีแลนซ์ด้วย
• เกณฑ์การทำธุรกรรมจำเป็นต้องแจ้งให้ ACM หรือ Vifo ทราบก่อนการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์หรือไม่?
• มีการขอคำแนะนำจากสภาผู้แทนพนักงานภายใต้มาตรา 25 ของระเบียบปฏิบัติเกี่ยวกับแรงงาน (WOR) ในช่วงเวลาที่สภาผู้แทนพนักงานยังสามารถมีอิทธิพลต่อการตัดสินใจได้หรือไม่?
• การรับประกันและการชดเชยความเสียหายครอบคลุมความเสี่ยงที่พบจากการตรวจสอบสถานะกิจการหรือไม่?

ในฐานะผู้ขาย คุณควรตรวจสอบอะไรบ้าง?

ในฐานะผู้ขาย ความรับผิดชอบของคุณหลังจากการโอนกรรมสิทธิ์ขึ้นอยู่กับสิ่งที่คุณเปิดเผยและสิ่งที่คุณตกลงกัน ตรวจสอบประเด็นเหล่านี้:

• มีการเปิดเผยปัญหาที่ทราบทั้งหมดอย่างเป็นธรรมในจดหมายแจ้งข้อมูลหรือในห้องข้อมูลหรือไม่?
• มีการกำหนดวงเงินสูงสุด เกณฑ์ขั้นต่ำ และระยะเวลาแจ้งล่วงหน้าสำหรับการเรียกร้องการรับประกันหรือไม่?
• ราคาที่เลื่อนออกไป การวางเงินประกัน หรือการจ่ายเงินตามผลประกอบการ จะจ่ายเมื่อใดและภายใต้เงื่อนไขใดบ้าง?
• ข้อตกลงห้ามแข่งขันนั้นมีความเหมาะสมในแง่ของขอบเขต ระยะเวลา และพื้นที่หรือไม่?
• กรรมการที่พ้นจากตำแหน่งจะได้รับการปลดเปลื้องภาระผูกพันและได้รับการยกเว้นจากการค้ำประกันส่วนบุคคลหรือไม่?

เราสามารถทำอะไรให้คุณได้บ้างเกี่ยวกับการควบรวมกิจการหรือการเข้าซื้อกิจการ?

ทนายความด้านกฎหมายธุรกิจของเราให้คำปรึกษาแก่ผู้ซื้อ ผู้ขาย และนักลงทุน ตั้งแต่การลงนามในหนังสือแสดงเจตจำนงจนถึงการทำธุรกรรมเสร็จสมบูรณ์:

• เราจัดทำหรือตรวจสอบหนังสือแสดงเจตจำนง รวมถึงข้อตกลงเรื่องการผูกขาดและการรักษาความลับ
• เราดำเนินการตรวจสอบข้อเท็จจริงทางกฎหมายอย่างละเอียดถี่ถ้วน และรายงานจุดที่น่าสงสัยด้วยภาษาที่เข้าใจง่าย
• เราจัดทำและเจรจาสัญญาซื้อขายหุ้นหรือสินทรัพย์ รวมถึงการรับประกัน การชดเชย และข้อจำกัดต่างๆ
• เราจัดเตรียมคำขอคำแนะนำจากสภาแรงงานและหนังสือแจ้งการควบรวมกิจการตามระเบียบ SER
• เราประสานงานการแจ้ง ACM และการโอนหุ้นผ่านสำนักงานทนายความ

สรุป

• การควบรวมกิจการตามกฎหมายเป็นการรวมสองบริษัทเข้าเป็นบริษัทเดียว ในขณะที่การเข้าซื้อกิจการนั้น ผู้ซื้อจะเข้าครอบครองหุ้นหรือสินทรัพย์ และโดยปกติแล้วบริษัทเป้าหมายจะยังคงดำเนินกิจการต่อไป
• ในการซื้อขายหุ้น ผู้ซื้อจะรับเอาบริษัททั้งหมด รวมถึงประวัติความเป็นมาของบริษัทด้วย ในขณะที่การซื้อขายสินทรัพย์ ผู้ซื้อจะเลือกเฉพาะสิ่งที่ต้องการ แต่พนักงานสามารถโอนย้ายได้ตามกฎหมาย
• การโอนหุ้นในบริษัทจำกัด (BV) หรือบริษัทมหาชน (NV) ต้องทำผ่านเอกสารรับรองจากทนายความ โปรดตรวจสอบข้อจำกัดในการโอนที่ระบุไว้ในข้อบังคับของบริษัท
• ขอคำแนะนำจากสภาผู้แทนพนักงานให้ทันท่วงที ปฏิบัติตามหลักเกณฑ์การควบรวมกิจการของ SER และแจ้ง ACM เมื่อยอดขายถึงเกณฑ์ที่กำหนด
• ปกป้องตนเองด้วยการตรวจสอบอย่างรอบคอบและตรวจสอบให้แน่ใจว่ามีเงื่อนไขการรับประกัน การชดเชย และข้อจำกัดที่ชัดเจนในสัญญาซื้อขาย

คำถามที่พบบ่อย